拆迁行政诉讼 程序违法，强拆行为违法与强拆程序违法的区别

拆迁行政诉讼 程序违法，强拆行为违法与强拆程序违法的区别

一、强拆行为违法与强拆程序违法的区别

强拆行为违法与强拆程序违法的区别主要在于违法的性质和具体表现。

一、强拆行为违法

强拆行为违法是指强制拆除行为本身违反了相关法律法规。例如，《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定了对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。如果行政机关在没有法律依据或未遵循法定程序的情况下进行强制拆除，那么这种行为就属于强拆行为违法。

二、强拆程序违法

强拆程序违法则是指强制拆除过程中程序上的瑕疵或错误。即使强制拆除行为本身合法，如果在执行过程中未按照法定程序进行，如未进行公告、未给予当事人足够的自行拆除时间、未履行听证等程序，那么这种程序上的瑕疵也构成违法。

总的来说，强拆行为违法关注的是强制拆除行为本身的合法性，而强拆程序违法则关注的是强制拆除过程中是否严格遵守了法定程序。两者都是对强制拆除行为的法律约束，但侧重点不同。在实际情况中，如果遭遇强制拆除行为，当事人应当了解并维护自己的合法权益，必要时可寻求法律援助。

二、强拆程序违法的后果

违法强拆行为适用的法律是《刑法》；

《行政强制法》等。

在《行政强制法》颁布之前，涉及违法建筑处理的法律主要是《城乡规划法》及《土地管理法》，各地还相继颁布了地方性法规或规章以细化违法建筑的认定、处理和执行问题，如《珠海市违法建筑管理规定》、《深圳市关于特区内违章用地及违章建筑处理暂行办法》、《上海市拆除违法建筑若干规定》、《福建省实施〈中华人民共和国城市规划法〉办法》等。

同时《行政诉讼法》及《解释》对行政机关申请法院强制执行具体行政行为规定的申请条件、审查标准等内容，也可以适用于司法机关的强制拆违行为。

因此，《行政强制法》颁布后，对于强制拆违行为及其基础行为应当如何选择适用相应的法律法规，是当前面临的重要课题，尤其当《行政强制法》规定的强制拆违行为基本程序与当前法律法规及司法解释内容不尽一致时，如何准确适用法律是决定强制拆违行为合法性的重要环节。

（一）强制拆除违章建筑的执行程序如遇法律冲突，应以《行政强制法》规定为准。

行政强制执行分为行政机关自行强制执行和向法院申请强制执行两类。

在《行政强制法》颁布之前，有关强制拆违的程序规定散见于《城乡规划法》、《土地管理法》、《行政诉讼法》及《解释》中。

从适用对象来看，《土地管理法》和《城乡规划法》的立法目的各有不同，由此决定了适用范围及对象的不同。

《土地管理法》施行的目的是维护土地利用总体规划、合理利用土地、切实保护耕地、促进社会经济的可持续发展，因此《土地管理法》的适用范围围绕土地的利用和保护而展开，针对的对象是违反土地利用总体规划的行为，包括将农用地改为建设用地的建设行为、非法占用土地建造住宅的行为。

而《城乡规划法》施行的目的是加强城乡规划管理、协调城乡空间布局，因此其适用范围是城乡规划管理，根据该法作出的限期拆违决定针对的是违反建筑规划的违法建造行为。

从限期拆违决定的作出主体来看，法定职权机关的不同也决定了作出限期拆违决定的主体各不相同。

《土地管理法》赋予土地管理职权的是各级人民政府土地行政主管部门，因此根据该法作出限期拆除违法建筑决定的行政机关是县级以上人民政府土地行政主管部门，而按照《城乡规划法》，拥有城乡规划管理职权的是各级政府城乡规划主管部门，有权作出限期拆违决定的行政机关包括县级以上地方人民政府城乡规划主管部门及乡、镇人民政府。

其中乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设，由乡、镇人民政府作出限期拆违决定，其余区域则由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门作出限期拆违决定。

一、强拆有哪些赔偿？

按照《国家赔偿法》第三十六条的有关规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。

在房屋被非法强拆过程中，产生的“直接损失”的赔偿通常有以下几种：

1、被拆迁房屋价值的赔偿。

对因非法强制拆除造成被拆迁人房屋损失的，通常参照征收补偿标准予以行政赔偿，原则上不低于合法征收的行政补偿。

赔偿申请人可以参照合理的房屋价值评估来申请赔偿数额。

2、被损毁的物品等财物的损失赔偿。

遭到强拆时，被拆迁人往往来不及转移财产，家中的财物也会随着房屋强拆而损坏掩埋，造成的具体损失需要根据实际情况来估算并举证。

如果没有保留证据，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条第三款的规定，当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。

3、搬迁、临时安置补偿等损失赔偿。

遇到非法强拆，被拆迁人还会面临着居无定所的困境，所以被拆迁人遭受的损失不仅包括被拆迁人因非法强拆造成的可见的损失，还应包括在合法征收的情况下可以得到的补偿，比如临时安置费、过渡费、搬迁费、奖励费等，在非法强拆后，也应当计入损失范围。

三、强拆行为违法法律适应是什么？

法律分析：

根据我国法律规定，强拆房屋的需要根据实际情况分析，是有可能构成刑事犯罪的，涉嫌故意毁坏财物罪。

法律依据：

《中华人民共和国刑法》第二百七十五条

故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；

数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。

四、强拆房屋违反什么法律

法律程序为：

（1）执法部门发现违章建筑进行立案；

（2）现场勘察；

（3）签发《停工(核查)通知书》(应注明：

A、上述行为书面说明；

B、本人身份证明材料；

C、房屋相关材料)；

（4）填写《 案件立案审批表》(签承办人意见及依据，然后交领导审批同意后做调查笔录)；

（5）做《调查询问笔录》；

（6）给规划部门发商请函，认定是违法建筑；

（7）填写《案件处理审批表》；

（8）签发《限期拆除告知书》，限期在何年月日前自行拆除违法建筑，限期日期根据房屋面积，结合裁量权决定，并告知其陈述、申辩权；

（9）确认相关法律文书送达，当事人清楚其权利义务；

（10）限制拆除到期进行核查；

（11）报区政府进行备案登记；

（12）签发《强制拆除决定书》，签发《履行行政决定催告书》并确保送达。

（13）送达《履行行政决定催告书》7天后进行核查；

（14）签发并送达《 强制执行决定书》，张贴《强制拆除公告》；

（15）满足法律规定后拟定强拆方案，组织强制拆除 制作强拆现场笔录。

法律依据：

《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条：

未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；

尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；

无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。

《行政强制法》第四十四条：

对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。

当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。

五、违章建筑强拆的法律程序

法律程序为：

（1）执法部门发现违章建筑进行立案；

（2）现场勘察；

（3）签发《停工(核查)通知书》(应注明：

A、上述行为书面说明；

B、本人身份证明材料；

C、房屋相关材料)；

（4）填写《 案件立案审批表》(签承办人意见及依据，然后交领导审批同意后做调查笔录)；

（5）做《调查询问笔录》；

（6）给规划部门发商请函，认定是违法建筑；

（7）填写《案件处理审批表》；

（8）签发《限期拆除告知书》，限期在何年月日前自行拆除违法建筑，限期日期根据房屋面积，结合裁量权决定，并告知其陈述、申辩权；

（9）确认相关法律文书送达，当事人清楚其权利义务；

（10）限制拆除到期进行核查；

（11）报区政府进行备案登记；

（12）签发《强制拆除决定书》，签发《履行行政决定催告书》并确保送达。

（13）送达《履行行政决定催告书》7天后进行核查；

（14）签发并送达《 强制执行决定书》，张贴《强制拆除公告》；

（15）满足法律规定后拟定强拆方案，组织强制拆除 制作强拆现场笔录。

法律依据：

《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条：

未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；

尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；

无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。

《行政强制法》第四十四条：

对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。

当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。

六、强拆违建的法律程序

违法强拆行为适用的法律是《刑法》；

《行政强制法》等。

在《行政强制法》颁布之前，涉及违法建筑处理的法律主要是《城乡规划法》及《土地管理法》，各地还相继颁布了地方性法规或规章以细化违法建筑的认定、处理和执行问题，如《珠海市违法建筑管理规定》、《深圳市关于特区内违章用地及违章建筑处理暂行办法》、《上海市拆除违法建筑若干规定》、《福建省实施〈中华人民共和国城市规划法〉办法》等。

同时《行政诉讼法》及《解释》对行政机关申请法院强制执行具体行政行为规定的申请条件、审查标准等内容，也可以适用于司法机关的强制拆违行为。

因此，《行政强制法》颁布后，对于强制拆违行为及其基础行为应当如何选择适用相应的法律法规，是当前面临的重要课题，尤其当《行政强制法》规定的强制拆违行为基本程序与当前法律法规及司法解释内容不尽一致时，如何准确适用法律是决定强制拆违行为合法性的重要环节。

（一）强制拆除违章建筑的执行程序如遇法律冲突，应以《行政强制法》规定为准。

行政强制执行分为行政机关自行强制执行和向法院申请强制执行两类。

在《行政强制法》颁布之前，有关强制拆违的程序规定散见于《城乡规划法》、《土地管理法》、《行政诉讼法》及《解释》中。

从适用对象来看，《土地管理法》和《城乡规划法》的立法目的各有不同，由此决定了适用范围及对象的不同。

《土地管理法》施行的目的是维护土地利用总体规划、合理利用土地、切实保护耕地、促进社会经济的可持续发展，因此《土地管理法》的适用范围围绕土地的利用和保护而展开，针对的对象是违反土地利用总体规划的行为，包括将农用地改为建设用地的建设行为、非法占用土地建造住宅的行为。

而《城乡规划法》施行的目的是加强城乡规划管理、协调城乡空间布局，因此其适用范围是城乡规划管理，根据该法作出的限期拆违决定针对的是违反建筑规划的违法建造行为。

从限期拆违决定的作出主体来看，法定职权机关的不同也决定了作出限期拆违决定的主体各不相同。

《土地管理法》赋予土地管理职权的是各级人民政府土地行政主管部门，因此根据该法作出限期拆除违法建筑决定的行政机关是县级以上人民政府土地行政主管部门，而按照《城乡规划法》，拥有城乡规划管理职权的是各级政府城乡规划主管部门，有权作出限期拆违决定的行政机关包括县级以上地方人民政府城乡规划主管部门及乡、镇人民政府。

其中乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设，由乡、镇人民政府作出限期拆违决定，其余区域则由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门作出限期拆违决定。

一、强拆有哪些赔偿？

按照《国家赔偿法》第三十六条的有关规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。

在房屋被非法强拆过程中，产生的“直接损失”的赔偿通常有以下几种：

1、被拆迁房屋价值的赔偿。

对因非法强制拆除造成被拆迁人房屋损失的，通常参照征收补偿标准予以行政赔偿，原则上不低于合法征收的行政补偿。

赔偿申请人可以参照合理的房屋价值评估来申请赔偿数额。

2、被损毁的物品等财物的损失赔偿。

遭到强拆时，被拆迁人往往来不及转移财产，家中的财物也会随着房屋强拆而损坏掩埋，造成的具体损失需要根据实际情况来估算并举证。

如果没有保留证据，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条第三款的规定，当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。

3、搬迁、临时安置补偿等损失赔偿。

遇到非法强拆，被拆迁人还会面临着居无定所的困境，所以被拆迁人遭受的损失不仅包括被拆迁人因非法强拆造成的可见的损失，还应包括在合法征收的情况下可以得到的补偿，比如临时安置费、过渡费、搬迁费、奖励费等，在非法强拆后，也应当计入损失范围。

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文章来源参考：头条-拆迁行政诉讼 程序违法，违章建筑强拆的法律程序

内容审核：赵治律师

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