五图社区违建拆迁，违法建筑不能说拆就拆，没这8个步骤，拆也违法

五图社区违建拆迁，违法建筑不能说拆就拆，没这8个步骤，拆也违法

一、违法建筑不能说拆就拆，没这8个步骤，拆也违法

北京在律师事务所

一说到违法建筑，老百姓就会想到，那是违法的，应该立即拆除。实则，违法建筑也不能说拆就拆，也需要遵从法定程序并保障当事人的合法权利。

本文，在律师就再次为大家梳理你不可不知的违建查处、拆除程序，无论是征地拆迁、城市更新还是腾退改造中碰到了拆违，你都知道该如何应对了。

在律师首先需要指出的是，查处、拆除违建的程序实质上是一个行政处罚+行政强制执行的结合体。

责令限期拆除违法建设的决定在法律性质上尚存争议，但将其简单理解为“准行政处罚”没有太大的问题。

那么在其依法作出前的程序、步骤，就都可理解为围绕着《行政处罚法》所规定的程序推动的。其作出之后则进入决定的履行环节，《行政强制法》的规定也就此粉墨登场了。

这样简单粗暴的“二分法”或许在理论上未必严谨，但却十分有助于老百姓理解整个违建查处、拆除程序。

步骤一:立案审查

对于经群众举报或者村委会、居委会、物业服务企业、乡镇街道执法队等日常巡查发现涉嫌构成违法建筑的，执法机关可以决定立案调查。

实践中，立案调查和调查取证环节的衔接是很紧密的，将二者视为同一步骤也无太大问题。这一环节的重点在于保障违建当事人的知情权，即有执法人员明确告知其房屋涉嫌违建，正在接受调查。

步骤二:现场调查取证

执法机关决定对涉嫌构成违法建筑的房屋立案后，应当对该建筑是否确认为违法建筑进行现场调查取证。

此时，执法机关应该给建筑的建造、占有者下发《行政处罚立案调查通知书》，告知当事人配合调查。

执法人员可以询问建筑所有权人并要求建筑所有权人提供相应的规划许可手续、询问建筑相邻权人、询问建筑所属村、组基层组织、街道社区相关人员并制作询问笔录，对现场勘验并制作勘验笔录。

需要强调的是，自然资源和规划主管部门针对航拍图的回函等书面调查行为不可取代乡镇街道依法开展的现场调查取证。

未进行现场入户调查即作出的限期拆除决定，很有可能因基本事实不清、证据不足而被依法撤销。\n\n\n步骤三:行政处罚预先告知

根据调查结果，执法机关认定涉案建筑构成违法建筑的，对建筑所有权人做出行政处罚前，应当给被处罚人一个《行政处罚事先告知书》，告知内容包括做出行政处罚的事实、理由、依据，当事人依法享有的陈述、申辩和申请听证的权利。

从这步开始，咱们老百姓就可以开始进行权利救济。涉案建筑的所有权人若对拟行政处罚有异议的，可以进行申辩、申请召开听证会。执行机关不得因为当事人主张了权利，打击报复，加重处罚，且不得要求当事人承担听证会的费用。

在实务中，听证会程序相对严谨，类似于“小法庭”。当事人要求听证的，应当在执法机关告知后五日内提出，当事人可以亲自参加听证，也可以委托一至二位代理人参加听证。

举行听证时，调查人员提出当事人违法的事实、证据和行政处罚建议，当事人可以进行申辩和质证。记录员负责应制作笔录且需要交给当事人审核无误后签字或者盖章。听证结束后，根据听证会的情况，执法机关再根据法律规定，作出决定。

步骤四:作出责令限期拆除决定

经过当事人陈述、申辩或者听证会后，执法机关认为其申辩理由不成立，依法需要对违法建筑作出处置的，应当先依法责令建筑所有人限期自行拆除。建筑所有权人会在此时收到《责令限期拆除违法建设决定书》。

建筑所有权人对决定不服的，可以向行政机关申请行政复议或者向法院提起行政诉讼。责令限期拆除决定是当事人必须抓牢的违建查处中最核心的处置行为，当事人一定要在专业律师的指导下去选择复议或者诉讼，绝不可错过其救济期限。一旦错过，则房屋被定性为违建将不可逆，当事人几乎将丧失保住房屋、获取补偿或者赔偿的可能性。

步骤五:催告

对于超过限期改正或者拆除的期限，违法建筑所有权人不改正或不拆除的，执法机关应当依法催告其履行相应义务，向当事人下达《限期拆除催告通知书》。催告通知书应以书面形式作出，并载明履行义务的期限，方式，逾期未履行义务的后果。

催告虽为法定程序之一，但却不会对当事人施以新的权利义务，故其不可诉。

步骤六:作出强制拆除决定

经催告后，违法建筑所有权人仍不履行自行拆除的义务的，执法机关可以依法做出强制拆除的决定。建筑所有权人应当收到《强制拆除违法建筑决定书》。

强制拆除决定也是可复议可诉讼的，但却仅是个程序性环节，不会对涉案房屋是否属于违建、是否应予限期拆除再作出评价。

换言之，若当事人错过了对限期拆除决定的救济，而仅对强制拆除决定提起了程序，往往是不够的。强制拆除决定与限期拆除决定间的关系，在个案中需要予以明确，并尽量救济前面一个，再连带救济后面一个。

步骤七:强制拆除公告

对违法建筑作出强制拆除决定的，执法机关应当在强制拆除实施前发布并张贴公告，最后敦促当事人履行拆除房屋的义务，将室内物品等妥善搬离，并起到向周边邻居广而告之的目的。

步骤八:行政强制执行

对违反城乡规划法规的违法建设，乡镇街道即有权组织实施强制拆除，无需向法院申请强制执行。

对违反土地管理法规的违法占地类违建，则应当依据《土地管理法》第83条的规定由自然资源主管部门、农业农村主管部门申请法院强制执行。在取得法院的强制执行裁定后，才能由申请主体组织人员具体实施强拆工作。

总体而言，前者被遇到的可能性会更大，这也符合实践中老百姓对拆违场面的一般印象。

结合以上法定程序我们就可以知道，即便是违法建筑，也不能说拆就拆。涉案房屋的所有权人，在房屋拆除之前，至少应该收到五六份书面文件以知晓了解自己的权利义务，并且有权进行权利救济。

需要特别注意的是，根据我国法律的规定，对于已经认定为违法建筑的房屋进行拆除，是没有补偿的。在实务中，即使执法机关在拆除违法建筑程序上有违法情况，后续经过行政复议或者诉讼程序，确定了强拆程序违法，但作为当事人依然可能无法得到满意的赔偿。

因此，当事人进行权利救济一定要趁早，要努力争取从实体层面否定其对涉案房屋系违建的认定，将无证部分朝着“历史遗留原因形成的”这一方向上靠。只有这样，我们才能在查处违建的程序中找寻到突破口，使自己的房屋即便被拆损失也能得到部分弥补。

二、违建什么情况可以不拆

法律分析：

如果按法律规定的程序强拆的，就合法，强拆程序不合法的，就是违法。

其法定程序为：

1、查明事实阶段。

2、处理和处罚阶段。

3、补办手续阶段。

4、签定安置补偿协议阶段。

5、行政裁决阶段。

6、强制执行阶段。

法律依据：

《中华人民共和国行政强制法》

第十八条 行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：

（一）实施前须向行政机关负责人报告并经批准；

（二）由两名以上行政执法人员实施；

（三）出示执法身份证件；

（四）通知当事人到场；

（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；

（六）听取当事人的陈述和申辩；

（七）制作现场笔录；

（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；

（九）当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；

（十）法律、法规规定的其他程序。

第四十四条 对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。

当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。

三、违法建筑必须拆吗？

违法建筑不是必须拆除的，如果有以下四种情况的，可以不拆除：

一是，拆除违法建筑影响建筑物和建构物主体结构安全的。

如果部分拆除建筑物，会影响建筑物和建构物主体结构安全的。

或者整体拆除建筑物会影响相邻建筑物及建构物主体结构安全的。

在这种情形下，违法建筑可以不拆除。

二是，现有技术条件无法实施拆除的。

由于建筑的特殊性，或建筑物所处地理位置的特殊性，根据现有拆除技术条件无法实施拆除的违法建筑，也可以不予以拆除。

三是，拆除后可能对公共利益造成重大损害的。

有些违法建筑，拆除之后可能对公共利益造成重大损害，或者拆除之后，可能造成其他严重后果的。

在这种情况下，该违法建筑可不予以拆除。

四是，通过改正或补办手续，由“违法建筑”变成“合法建筑”的，所涉建筑可不拆除。

一、当事人不在场强制拆房违法吗

当事人不在场的情况下，若各项法律程序合法，则强制拆除也合法。

《行政强制法》的相关规定，对于违法建筑物需要强制拆除的，应当首先发出公告，责令当事人限期拆除。

当事人既不拆除也不提起诉讼或复议的，行政机关可以强行拆除。

二、几十年违章建筑拆迁有什么补偿

依据我国相关法律的规定，对违章的建筑物进行拆迁时，是不能得到补偿的，拆迁人在拆除违章建筑时依法不给予补偿，并不意味着对拆除违章建筑使用的材料也不给予补偿。

如果违章建筑具有合法的土地使用权，即使在拆迁时不就拆除违章建筑本身补偿违章建筑人，也必须考虑土地使用权对违章建筑人的财产利益。

如果土地使用权是通过划拨方式得来的，拆迁人可以不补偿使用该土地的违章建筑人;但是如果土地使用权是通过出让方式得来，违法建筑人缴足了土地出让金但出让年限还未到期时，拆迁人应当就拆除违章建筑给违章建筑人造成的土地使用收益的损失予以适当补偿。

四、什么情况下违建可以不拆

法律分析：

1、影响建筑物和建构物主体结构安全的。

如果部分拆除建筑物，会影响建筑物和建构物主体结构安全的。

或者整体拆除建筑物会影响相邻建筑物及建构物主体结构安全的。

在这种情形下，违章建筑可以不拆除。

2、现有技术条件无法实施拆除的。

由于某些特殊性建筑，或建筑物处在特殊的地理位置，而现有拆除技术条件有限，无法对违章建筑实施拆除，也可以不予以拆除。

3、拆除违建后可能严重损害公共利益的。

部分违章建筑在拆除之后可能会对严重损害公共利益，或者在进行拆除之后，导致某种不可逆转的严重后果的。

在这种情况下，该违章建筑可不予以拆除。

4、通过改正或补办手续，由“违章建筑”变成“合法建筑”的，所涉建筑可不拆除

法律依据：

《中华人民共和国民法典》 第二百八十六条 业主应当遵守法律、法规以及管理规约，相关行为应当符合节约资源、保护生态环境的要求。

对于物业服务企业或者其他管理人执行政府依法实施的应急处置措施和其他管理措施，业主应当依法予以配合。

业主大会或者业主委员会，对任意弃置垃圾、排放污染物或者噪声、违反规定饲养动物、违章搭建、侵占通道、拒付物业费等损害他人合法权益的行为，有权依照法律、法规以及管理规约，请求行为人停止侵害、排除妨碍、消除危险、恢复原状、赔偿损失。

业主或者其他行为人拒不履行相关义务的，有关当事人可以向有关行政主管部门报告或者投诉，有关行政主管部门应当依法处理。

五、强行拆除违建是否合法

法律分析：

如果按法律规定的程序强拆的，就合法，强拆程序不合法的，就是违法。

其法定程序为：

1、查明事实阶段。

2、处理和处罚阶段。

3、补办手续阶段。

4、签定安置补偿协议阶段。

5、行政裁决阶段。

6、强制执行阶段。

法律依据：

《中华人民共和国行政强制法》

第十八条 行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：

（一）实施前须向行政机关负责人报告并经批准；

（二）由两名以上行政执法人员实施；

（三）出示执法身份证件；

（四）通知当事人到场；

（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；

（六）听取当事人的陈述和申辩；

（七）制作现场笔录；

（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；

（九）当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；

（十）法律、法规规定的其他程序。

第四十四条 对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。

当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。

六、违建如何不被拆除

法律分析：

一般居民唯一住房可以不拆除。

历史遗留原因可以不拆除，由于历史的原因，经过这么长的时间，现在有的房子不会符合一户一宅和宅基地面积标准，但转换到以前建设的时候，获得批准这个是没问题的，所以这样的情况一般不会被拆除。

正常只要是违章建筑一定要拆除，因为从本质上讲违章建筑是违背国家法律规定私自建的，因为违法，所以一定要拆除。

法律依据：

《中华人民共和国城乡规划法》 第六十六条 建设单位或者个人有下列行为之一的，由所在地城市、县人民政府城乡规划主管部门责令限期拆除，可以并处临时建设工程造价一倍以下的罚款：

（一）未经批准进行临时建设的；

（二）未按照批准内容进行临时建设的；

（三）临时建筑物、构筑物超过批准期限不拆除的。

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文章来源参考：头条-五图社区违建拆迁，强行拆除违建是否合法

内容审核：宋晓峰律师

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