南山高新拆迁规划公示，「萍论」新公司法解读！“简易合并”是什么？

南山高新拆迁规划公示，「萍论」新公司法解读！“简易合并”是什么？

一、「萍论」新公司法解读！“简易合并”是什么？

拟于2024年7月1日施行的《中华人民共和国公司法》新增了简易合并程序，具体条文如下：

第219条规定，公司与其持股百分之九十以上的公司合并，被合并的公司不需经股东会决议，但应当通知其他股东，其他股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权或者股份。

公司合并支付的价款不超过本公司净资产百分之十的，可以不经股东会决议；但是，公司章程另有规定的除外。

公司依照前两款规定合并不经股东会决议的，应当经董事会决议。

一、什么是简易合并？

（一）合并

合并，简言之，是将两个或两个以上的公司并到一起，由同一个管理层统一经营管理。现行《公司法》对合并的规定如下：第172条规定，公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。 一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。公司合并的条件有： 1.须有两个或两个以上的公司；2.须经各公司股东会代表三分之二以上表决权的股东通过；3.须通知债权人，并公告； 4.须依法办理登记手续。

（二）简易合并

简易合并是指公司与其持股百分之九十以上的公司合并，被合并的公司不需经股东会决议，但应当通知其他股东，其他股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权或者股份。

公司合并支付的价款不超过本公司净资产百分之十的，可以不经股东会决议；但是，公司章程另有规定的除外。

现行公司法并未规定公司之间准许合并的持股比例，只规定了公司合并必须经由各公司股东会代表三分之二以上表决权的股东通过，简易合并则规定了公司在与其持股百分之九十以上的公司合并时可以免除股东会决议这一程序，在程序进行了简化。

二、简易合并的立法先例

1993年《公司法》即规定公司合并必须经股东会绝对多数决议通过；2005年《公司法》修订增加公司合并异议股东的回购请求权；2021年《中华人民共和国公司法（修订草案）》引入了简易合并制度；2022年《中华人民共和国公司法（修订草案）（二次审议稿）》中得以延续。《二审稿》第215条对合并须经股东会同意这一原则设置了两项例外，降低了公司的合并交易成本，但在立法技术方面以及对子公司少数股东利益保护方面仍存在讨论空间。以下是已实行简易合并的地区：

（一）美国

简易合并最早由特拉华州公司法规定，后为美国《示范公司法》及其他许多州公司法所认可。《美国示范公司法(修订)》第11.04条规定,“任何公司,如至少拥有另一公司各类别发行在外股份总数的90%,可将该公司合并过来而无需双方公司股东表决同意。”美国特拉华州《公司法》第253条规定，母公司吸收合并其拥有90%以上股份的子公司时，只需要母公司董事会同意即可，可以省略母子公司股东大会的表决。

（二）韩国

韩国商法上的简易合并是指：当合并公司的一方在合并后存续时，若得到因合并而消灭主体资格的公司全体股东的同意或存续的公司持有该公司所发行股份的90%以上时，因合并而消灭的公司的股东大会的承认可以替换为理事会(董事会)的承认的公司合并。韩国是明确表示省略子公司股东会的决议，可以由子公司的董事会进行决议。消灭公司具有通知股东的义务，股东可以在法定的期限内行使权利。

（三）法国

根据法国《商法典》第L.236-1条及之后条款的规定，如果收购公司持有被收购公司90%以上的股份，则可以进行简易合并。当合并的一方是一家有限责任公司（SARL）时，控股须达到100%。从这个规定上来看，简易合并实际为母子公司之间的合并。法国2019年7月19日第2019-744号法律，将简易合并制度从母子公司之间的合并扩大到 \"姐妹 \"公司之间。

即现在的简易合并即可以在母子公司之间进行，也可以在“姐妹”公司之间进行。

（四）台湾

台湾地区“公司法”第316第2款规定，控制公司持有从属公司百分之九十以上已发行股份者，得经控制公司及从属公司之董事会以董事三分之二以上出席，及出席董事过半数之决议，与其从属公司合并。其合并之决议，不适用第三百十六条第一项至第三项有关股东会决议之规定。

从属公司董事会为前项决议后，应即通知其股东，并指定三十日以上期限，声明其股东得于期限内提出书面异议，请求从属公司按当时公平价格，收买其持有之股份。

从属公司股东与从属公司间依前项规定协议决定股份价格者，公司应自董事会决议日起九十日内支付价款；其自董事会决议日起六十日内未达协议者，股东应于此期间经过后三十日内，声请法院为价格之裁定。

可见，台湾地区，直接省略母子公司的股东会，由母子公司的董事决议通过即可，关于异议股东的保护，规定由子公司的董事会予以通知，股东在规定的期限内可以书面异议或行权。

三、简易合并的完善

（一）立法技术应更加规范

1、适用主体表述不明

《二审稿》第215条第1款采取了“被合并公司”的表述，而未采取“子公司”或“从属公司”的表述。忽略了实践中的多种多样的合并交易形态，使得第215条第1款的立法表达失之精准，建议将此处“被合并的公司”改为“子公司”，将简易合并的适用范围限定在母公司为存续公司、子公司为消灭公司的合并案件。

2、决议机构不明确

关于决议机构，《二审稿》仅规定子公司的股东会决议可被省略，并未明确母公司的股东会决议是否一并被省略，母公司与其持股超过90%的子公司合并，对于母公司股东而言，只是将间接持股关系转化为直接持股关系。简易合并场合下，母子公司的董事会决议能否被省略，应值讨论。

（二）异议股东评估权的行使程序应予完善

我国公司法《二审稿》第215条第1款后半句规定了子公司少数股东的评估权。虽然合并无需经被公司股东会决议，“但应当通知其他股东，其他股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权或者股份。”我国台湾地区“公司法”第316条之2第2项、第3项中对简易合并制度下子公司异议股东行使评估权进行了规定，一方面确立董事会对其他股东的通知义务。子公司董事会作出决议后应立即通知其他股东，其他股东在30日以上的期限内可以向董事会发出书面异议以及行权请求。另一方面规定了其他股东向法院提起评估权之诉的条件和程序。如果股东和公司能在董事会决议作出之日起60日内达成协议，应在决议作出之日起90日内支付价款；如果未能在60日内达成协议，股东可以在之后的30日内申请由法院决定。相比之下，我国简易合并中的异议股东行权程序过于简单，不利于简易合并的高效适用，在立法上应予完善。

四、萍论

1、合并，简言之，是将两个或两个以上的公司并到一起，由同一个管理层统一经营管理。现行《公司法》对合并的规定：公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。

2、简易合并是指公司与其持股百分之九十以上的公司合并，被合并的公司不需经股东会决议，但应当通知其他股东，其他股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权或者股份。现行公司法并未规定公司之间准许合并的持股比例，只规定了公司合并必须经由各公司股东会代表三分之二以上表决权的股东通过，简易合并则规定了公司在与其持股百分之九十以上的公司合并时可以免除股东会决议这一程序，在程序进行了简化。

3、简易合并在我国是较新的概念，在其他地区已有适用先例，该概念最早由特拉华州公司法规定，韩国商法上的简易合并是指：当合并公司的一方在合并后存续时，若得到因合并而消灭主体资格的公司全体股东的同意或存续的公司持有该公司所发行股份的90%以上时，因合并而消灭的公司的股东大会的承认可以替换为理事会(董事会)的承认的公司合并。

4、简易合并有许多适用可能性，例如，在村镇银行吸收合并上，基于商业银行吸收村镇银行可能面临的小股东不配合的实际困难，在商业银行收购村镇银行的股权达到90%之后，可以考虑采取新公司法的简易合并程序完成村镇银行的吸收合并。

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二、同一控制下的企业合并

公司合并是指两个或两个以上的公司依照公司法规定的条件和程序，通过订立合并协议，共同组成一个公司的法律行为。

法律依据：

《中华人民共和国公司法》第一百七十二条：

公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。

一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。

两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。

三、在公司法中什么是新设合并

一、新设合并和吸收合并的区别

所谓公司合并是指两个或两个以上的公司依照公司法规定的条件和程序，通过定立合并协议，共同组成一个公司的法律行为。

公司的合并可分为吸收合并和新设合并两种形式。

吸收合并又称存续合并，它是指通过将一个或一个以上的公司并入另一个公司的方式而进行公司合并的一种法律行为。

并入的公司解散，其法人资格消失。

接受合并的公司继续存在，并办理变更登记手续。

新设合并是指两个或两个以上的公司以消灭各自的法人资格为前提而合并组成一个公司的法律行为。

其合并结果，原有公司的法人资格均告消灭。

新组建公司办理设立登记手续取得法人资格。

二、新设合并的法律依据

《上市公司收购管理办法》

第二十三条投资者自愿选择以要约方式收购上市公司股份的，可以向被收购公司所有股东发出收购其所持有的全部股份的要约（以下简称全面要约），也可以向被收购公司所有股东发出收购其所持有的部分股份的要约（以下简称部分要约）。

第二十四条通过证券交易所的证券交易，收购人持有一个上市公司的股份达到该公司已发行股份的30％时，继续增持股份的，应当采取要约方式进行，发出全面要约或者部分要约。

第二十五条收购人依照本办法第二十三条、第二十四条、第四十七条、第五十六条的规定，以要约方式收购一个上市公司股份的，其预定收购的股份比例均不得低于该上市公司已发行股份的5％．

第二十六条以要约方式进行上市公司收购的，收购人应当公平对待被收购公司的所有股东。

持有同一种类股份的股东应当得到同等对待。

第二十七条收购人为终止上市公司的上市地位而发出全面要约的，或者向中国证监会提出申请但未取得豁免而发出全面要约的，应当以现金支付收购价款；

以依法可以转让的证券（以下简称证券）支付收购价款的，应当同时提供现金方式供被收购公司股东选择。

三、在公司法中什么是新设合并

1、由新设公司以倾向资金购买部分参与合并公司的资产或股份，该部分参与合并公司的股东丧失其股东资格，剩余股东持有新设公司发行的股份，成为新设公司的股东；

2、新设公司发行新股，消失各公司的股份可以全部转化为新公司的股份，成为新设公司的股东。

在新设合并中，新设立的公司具有新的公司名称，但对消失各公司的全部资产和负债概括承受。

四、公司的合并程序

法律分析：

公司的合并程序如下：

1、董事会作出合并决议；

2、合并各方签订合并协议；

3、编制资产负债表及财产清单；

4、作出合并决议之日起十日内通知债权人；

5、三十日内在报纸上公告。

法律依据：

《中华人民共和国公司法》 第一百七十二条 公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。

一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。

两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。

五、公司合并是指两个以上的公司订立合并合同

公司合并是指两个或两个以上的公司依照公司法规定的条件和程序，通过订立合并协议，共同组成一个公司的法律行为。

法律依据：

《中华人民共和国公司法》第一百七十二条：

公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。

一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。

两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。

六、同一控制下的企业合并流程1

《企业会计准则第20号—企业合并》提出了同一控制下的企业合并采取权益结合法，与非同一控制下的企业合并采取收购法的规定可谓泾渭分明。

按照准则解释，同一控制下的企业合并是指参与合并的各方在合并前后均受同一方或相同的多方控制且该控制并非暂时性的，应按权益结合法进行会计处理，即按账面价值核算所取得的长期股权投资。

合并方取得的净资产账面价值与支付的合并对价账面价值(或发行股份面值总额)的差额，应当调整资本公积;资本公积不足冲减的，调整留存收益，会计期末时合并方在编制合并利润表时，应当包括参与合并各方自合并当期期初至合并日所发生的收入、费用和利润。

准则这样出台必然有它的意义，多数认为，由于我国的企业合并大多涉及同一控制下的国有企业合并，加之市场发展的不完善，此类合并所支付的对价很难称之为公允，尽管目前国内股权交易都要经过中介机构评估确认，但人为操纵的因素为公允价值的确定注入了过多的水分，相当一些上市公司通过合并重组扭亏为盈，摘掉赤贫帽子，因此新准则认为按权益结合法进行会计处理更容易抑制企业对利润的操纵。

而笔者结合实务案例，认为这样的规定也许并不能达到政策制定者的期望，相反倒是给相关利益驱动者提供了一定的粉饰报表业绩的机会，并且增加了集团母公司财务合并报表的难度。

(一)权益结合法不能规避利润操纵

某些上市公司财务舞弊案例显示，利用集团内部关联交易，一是由大股东为改善上市公司业绩，往往将优质资产以低于每股净资产或公允价值的价格转让给上市子公司，由子公司确认为股权投资贷方差额确认收益;二是相反操作，由上市公司将某部分资产或业务以远远高于账面净值的价格转让给母公司达到了确认巨额转让收益的目的。

无论上述哪种情况发生，新准则似乎并不能全面解决问题。

针对第一种情况，之前财政部在《关于执行〈企业会计制度〉和相关会计准则问题解答(二)、(四)》(以下简称《问答》)中已经明确规定，账务处理时，股权投资差额贷方是指初始投资成本小于应享有被投资单位所有者权益份额的差额，在具体账务处理时，借记“长期股权投资—××单位(投资成本)”科目，贷记“资本公积—股权投资准备”科目。

同时，在报表处理的问题上，《问答》也明确规定了对于集团内的重大股权交易都需要按照收购法，将被购买的子公司自购买日起至报告期末止的相关收入、成本、利润纳入合并利润表。

现有会计政策已从规避关联交易制造虚假业绩方面做出了相关应对规定。

新会计准则出于同样目的，对同一控制下的企业合并也在会计处理政策上提出了基本相同的规定，但在报表处理问题上，新准则提出同一控制下的企业合并利润表“应当包括参与各方自合并当期期初至合并日所发生的收入、费用和利润”，考虑到当前的市场环境和利益相关者的不自律行为(为利益所驱动)，这样的规定也许会适得其反，实在值得商榷。

假设某集团一ST上市公司全年经营持续亏损，为改善业绩，集团将一盈利丰厚的优质资产转让给该上市公司，按照新会计准则，财务报表年终合并结果将是：

全年持续亏损的帽子一夜间变成了笼罩光环的绩优股，更糟糕的是，如果被并购公司上半年经营利润已向老股东派发，那留给小股东的只是一张无法兑现的旧粮票。

乌鸦变凤凰的游戏损害的是信息不对称、责任不对等的小股东。

且对于收购方而言，合并报表也是问题，准则规定，股权投资差额按照合并成本与合并日的净资产账面价值差额调整资本公积，而往往合并成本中包括期初至合并日的利润，如果全年合并，则底稿中的权益法核算怎么做，出现差额怎么处理。

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文章来源参考：头条-南山高新拆迁规划公示，公司合并是指两个以上的公司订立合并合同

内容审核：闫会东律师

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