基本案情:
2002年1月1日,吴先生与村委会签订《北京市农村土地承包<租赁>经营合同书》,合同约定甲方将集体所有耕地84.38亩发包给乙方承包经营,承包期限自2002年1月1日起至2031年12月31日止,共(大写)叁拾年。2009年8月12日,吴先生(甲方)与刘先生(乙方)签订《租赁合同》,约定甲方将大十三里村承包的长130米,宽70米,面积为13.2亩的土地租给乙方使用,租赁期为20年。2012年,刘先生修建彩钢棚一座,建筑面积为1800多平方米,作为食用菌种植的配套设施。2014年,刘先生注册成立了食用菌种植基地,并办理营业执照。2020年11月,镇政府认为刘先生案涉建设涉嫌违法建设。2020年11月5日,镇政府要求刘先生自行拆除案涉建设。2020年11月20日,镇政府组织相关人员对刘先生案涉建设进行了强制拆除,将六万袋正在出菇的菌棒损坏并拉走。
面对因强拆造成的巨大经济损失,刘先生毅然找到了北京在明律师事务所,律所指派杨国雷律师主办本案。
杨律师经过分析认为本案的焦点之一是刘先生未办理审批手续建设的食用菌种植大棚算不算是违法建设?
镇政府关于违建认定的法律适用错误
《土地管理法》第四条规定,国家实行土地用途管制制度。国家编制土地利用总体规划,规定土地用途,将土地分为农用地、建设用地和未利用地。《城乡规划法》第四十二条规定,城乡规划主管部门不得在城乡规划确定的建设用地范围以外作出规划许可。涉案土地为农用地,而非建设用地。根据上述法律规定,城乡规划主管部门不得在涉案农用地作出规划许可。皮之不存毛将焉附,既然城乡规划主管部门不能对涉案农用地作出规划许可,镇政府自然就不能依据《城乡规划法》第六十五条、《北京市城乡规划条例》第二十九条、《北京市禁止违法建设若干规定》第三条之规定对刘先生食用菌种植基地大棚及配套农业设施进行违建认定并实施强制拆除。
设施农业用地无须办理“两证”
涉案建设直接用于或者服务于农业生产,属于农业设施,所用地属于设施农业用地。设施农业用地不是非农建设用地,其性质亦不同于一般的建设用地,应当按照农用地进行管理,其上修建食用菌种植大棚及配套设施无须办理建设用地规划许可证。根据2019年12月自然资源部、农业农村部联合发布的《关于设施农业用地管理有关问题的通知》(自然资规〔2019〕4号)之规定,设施农业属于农业内部结构调整,可以使用一般耕地,不需落实占补平衡;设施农业用地由农村集体经济组织或经营者向乡镇政府备案,乡镇政府定期汇总情况后汇交至县级自然资源主管部门。三、刘先生的信赖利益应当得到保护。涉案建设在修建前,经过村委会、镇政府、区种植业服务中心批准同意,即进行了农调项目审批备案,刘先生存在应当保护的信赖利益。
基于上述,刘先生委托杨律师提起诉讼。2021年1月19日,人民法院作出一审判决,法院认为:刘先生用于种植食用菌的大棚、管理用房及配套设施虽未按照《国土资源部、农业部关于完善设施农业用地管理有关问题的通知》(国土资发[2010]155号,已失效)、《国土资源部、农业部关于进一步支持设施农业健康发展的通知》(国土资发[2014]127号,已失效)及《自然资源部、农业农村部关于设施农业用地管理有关问题的通知》(自然资规[2019]4号)的要求办理设施农业用地项目的报批或者备案手续,但是刘先生提供的证据可以证明刘先生将上述建筑实际用于农业生产用途,且在案证据不能证明其改变了相关土地从事或服务于农业生产的农业用途,结合案涉建设的形成时间,本院认为刘先生对上述建筑物的合法性产生了一定程度的合理信赖,该信赖利益应受保护。对于该部分建筑物的损失,镇政府应予以赔偿。
简言之,设施农业属于农业内部结构调整,设施农业建设不需要办理建设用地转用手续及建设规划许可证;虽然法律法规要求办理设施农业用地项目的报批或者备案手续,但不能以未办理设施农业用地项目的报批或者备案手续就认定为违建。
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安置房公摊面积,评估报告要送达被征收人,报告上要有评估机构盖章、注册估价师签字、评估时点和价值类型。只给一个总额数字、不给报告的做法不合法。收到报告后,先看评估时点是不是征收决定公告之日,时点错了,价格基准就错了。评估机构由被征收人协商选定,协商不成的通过多数决定、随机选定等方式确定。
违法强拆维权,赔偿谈不拢的核心常常不是法律,是举证。房屋面积、结构、装修、室内物品、经营损失,每一项都要有依据,合法强制拆除的走法很窄。征收方要先作出补偿决定,被征收人在法定期限内不复议、不起诉、又不搬迁,行政机关才能向法院申请强制执行,法院审查后裁定准予执行,才能动手。
自管公房拆迁,直管公房是房管部门代表政府管理的房屋,产权归国家,住户持有租赁凭证。自管公房是单位自建自管的职工住房,产权归单位。房改房是按房改政策出售给职工的公房,购房之后产权归个人,但有的没办下证。三类房子的补偿规则差别很大,承租权不是空的东西。
拆迁面积认定,评估报告要送达被征收人,报告上要有评估机构盖章、注册估价师签字、评估时点和价值类型。只给一个总额数字、不给报告的做法不合法。收到报告后,先看评估时点是不是征收决定公告之日,时点错了,价格基准就错了。评估机构由被征收人协商选定,协商不成的通过多数决定、随机选定等方式确定。
过渡费停发,征收补偿协议是行政机关为了实现征收目的、与被征收人协商订立的协议,性质上属于行政协议。这意味着两件事:对方不履行,老百姓能向法院提起行政诉讼;协议内容受行政法约束,不能违反法定的补偿标准。
环保关停补偿,设备搬迁不是搬家公司报价。精密设备、生产线、行车、锅炉,拆装费、运输费、安装调试费、试产损耗要分开列。国有出让地的厂房,土地按剩余年期和基准地价核算,建筑物按重置成本或者市场评估。两块分开列,才能看出土地价值有没有被计入。有的报告只评建筑物,土地价值一句"已包含"带过,这明显不合理。
评估价低于市场价,评估报告要送达被征收人,报告上要有评估机构盖章、注册估价师签字、评估时点和价值类型。只给一个总额数字、不给报告的做法不合法。收到报告后,先看评估时点是不是征收决定公告之日,时点错了,价格基准就错了。评估机构由被征收人协商选定,协商不成的通过多数决定、随机选定等方式确定。
环保关停补偿,设备搬迁不是搬家公司报价。精密设备、生产线、行车、锅炉,拆装费、运输费、安装调试费、试产损耗要分开列。国有出让地的厂房,土地按剩余年期和基准地价核算,建筑物按重置成本或者市场评估。两块分开列,才能看出土地价值有没有被计入。有的报告只评建筑物,土地价值一句"已包含"带过,这明显不合理。
无证房面积核算方式,农村的房子大量没有宅基地使用证,城市的老房子不少没办产权登记。这类房子在征收里被笼统叫作无证房,实际上分三种:当年有权批准但手续没走完、有缴费凭证或申请表但证没发下来、确实没有办理任何手续。
人头费人口补偿认定,安置人口名单一般在征收补偿方案里公布,公布之后有异议期。很多人错过了这个期限,等到签协议才发现少算人,再改就难了。人头费是民间说法,法律文本里对应的是安置补助费、人口安置面积或者安置房指标。