抚州老医院拆迁规划公示，最高院指导案例：协议中约定比特币兑付违法，仲裁裁决应当撤销！

抚州老医院拆迁规划公示，最高院指导案例：协议中约定比特币兑付违法，仲裁裁决应当撤销！

一、最高院指导案例：协议中约定比特币兑付违法，仲裁裁决应当撤销！

前不久，王律师曾接到一则咨询，咨询者因多年前着急买房被忽悠签署了一份空白的借款协议，结果几年过后突然收到了一份商事仲裁裁决，裁决其败诉并要支付欠款。由于咨询者无力偿还欠款，导致陷入房子被查封的困境。当时王律师给出的方案就是一定要去申请撤销这份仲裁裁决，这样才能够还原真相，重获生机。

这里其实就涉及到一个关键的法律知识点：如何才能撤销商事仲裁裁决？

在回答这个问题前，我们要解释一下什么是商事仲裁。

商事仲裁不是劳动仲裁。劳动仲裁委员会是专门受理劳动争议案件的机构，而商事仲裁委员会更多的是类似法院的机构，根据《仲裁法》的规定，商事仲裁可以受理合同和财产纠纷的案件。只要双方在协议里约定了出现纠纷由某某商事仲裁机构管辖，那么双方今后引起争议是不能去法院起诉的，而必须要到这个商事仲裁机构处理。

有人会问了，为什么要约定商事仲裁而不去法院呢？这里就涉及到商事仲裁的最大特点：一裁终局。如果申请人申请商事仲裁胜诉了，那么直接可以拿着胜诉裁决去法院申请强制执行（仲裁机构没有执行权，只有法院有执行部门）。但是如果双方没有约定仲裁，那么只能去法院起诉。根据我们国家的法律规定，民商事案件是二审终审制，也就是打完一审，只要有一方不服气那么还可以继续上诉。如果还不服，上诉人还能够再去申请再审。于是，如果一方有着十足的胜诉把握，那肯定更愿意约定由商事仲裁来处理。

可是，商事仲裁的裁决一定公允吗？万一出问题了有什么救济途径吗？法律对这个问题有一个专门的规定：

《中华人民共和国仲裁法》第五十八条：当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：

（一）没有仲裁协议的；

（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；

（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；

（四）裁决所根据的证据是伪造的；

（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；

（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。

人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。

人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。

像王律师开头举的案例，如果想要申请撤销裁决，应该要证明仲裁存在第五十八条第四款、第五款的情况。但是我们注意一下，《仲裁法》第五十八条有一个兜底条款：“人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。”究竟什么情况下商事裁决的内容会违背社会公共利益呢？最高院的指导案例为我们揭晓了答案。

比特币，时不时会上各大热门榜的神奇存在。曾几何时，拥有比特币就等于拥有了无限的可能。但是要知道，比特币这种虚拟货币在我们国家根本是不被认可的。可是就算这样，依旧有人愿意通过比特币进行交易，更甚的是还在《股权转让协议》中约定了以比特币兑换成等值货币进行交易。

最高院公布的指导案例中，甲与乙在《股权转让协议》中约定由甲将代持的比特币归还给乙，双方约定了发生争议由某商事仲裁管辖。结果甲违约了不肯返还，于是乙申请了商事仲裁，仲裁裁决甲应当归还乙与比特币等值的美元和利息。

收到败诉裁决后，曾经手握无数比特币的甲怎会善罢甘休呢？甲直接引用了《仲裁法》第五十八条的兜底条款，认为仲裁裁决违背社会公共利益，要求法院撤销这份仲裁裁决。

我们来看看法院是如何认定的：

首先，在我国，比特币不具有货币等同的法律地位，任何平台和个人之间不能进行比特币的兑付。

《中国人民银行工业和信息化部中国银行业监督管理委员会中国证券监督管理委员会中国保险监督管理委员会关于防范比特币风险的通知》（银发〔2013〕289号）明确规定：比特币不具有与货币等同的法律地位，不能且不应作为货币在市场上流通使用。

2017年中国人民银行等七部委联合发布关于防范代币发行融资风险的公告，重申了上述规定，同时从防范金融风险的角度，进一步提出任何所谓的代币融资交易平台不得从事法定货币与代币、虚拟货币相互之间的兑换业务，不得买卖或作为中央对手方买卖代币或虚拟货币，不得为代币或虚拟货币提供定价、信息中介等服务。

其次，仲裁裁决了甲应当归还乙与比特币等值的美元和利息，这个裁决就是变相支持了比特币与其他法定货币之间的兑付、交易。因此，这份裁决违反了国家对虚拟货币金融监管的规定，违背了社会公共利益。于是，法院最终裁定了撤销这份仲裁裁决。

总之，人人都想赚钱，这并没有错，但是千万别赚违法的钱。一份协议虽然形式合法，但如果内容触碰了法律的红线，最后还是不会得到法律的支持。

二、“丘比特”轮外国临时仲裁条款效力案

法律分析：

在解除合同后，当事人需要向仲裁机构提交证据以支持自己的权利主张。

仲裁机构行使证据权利时应严格遵守法律规定。

对于涉及商业秘密、个人隐私等保密内容的证据，仲裁机构有权进行保密处理。

双方当事人可以通过仲裁协议或者仲裁庭决定确定证据的提交、审查和评价标准，仲裁机构应当依照约定进行。

法律依据：

1.《中华人民共和国仲裁法》第五十二条：

仲裁庭在审理案件中，有权要求当事人提供证据材料，并可以对证据的真实性、合法性进行审查。

2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条：

涉及商业秘密、个人隐私等保密内容的证据，应当在采取保密措施后提交。

3.《中华人民共和国合同法》第四十二条：

当事人可以通过合同约定解决争议。

4.《中华人民共和国仲裁法》第二十六条：

当事人可以自行约定仲裁协议。

5.《中华人民共和国仲裁法》第五十五条：

仲裁庭应当了解当事人的真实意思和实际要求，根据当事人的约定和事实情况，制定适当的调解方案或者裁决。

三、俞强律师：支持比特币与法定货币兑付交易属于违背社会共同利益

文/俞强律师.上海君澜律师事务所合伙人律师

【判决要旨】

仲裁裁决裁定被申请人赔偿与比特币等值的美元，再将美元折算成人民币，属于变相支持比特币与法定货币之间的兑付交易，违反了国家对虚拟货币金融监管的规定，违背了社会公共利益，人民法院应当裁定撤销仲裁裁决。

【案情简介】

申请人高哲宇请求：

1．撤销深圳仲裁委员会2018年8月21日作出的（2018）深仲裁字第64号仲裁裁决；

2．被申请人承担本案的诉讼费用。

申请理由：

一、仲裁裁决违背社会公共利益。

首先，仲裁裁决关于财产损失金额估算参考的公开信息为okcoin．com网站公布的收盘价。

根据《中国人民银行中央网信办工业和信息化部工商总局银监会证监会保监会关于防范代币发行融资风险的公告》，自2017年9月4日以后任何所谓的代币融资交易平台不得从事法定货币与代币、虚拟货币相互之间的兑换业务，不得买卖或作为中央对手方买卖代币或虚拟货币，不得为代币或虚拟货币提供定价、信息中介等服务。

因此，自2017年9月4日起，okcoin．com网站提供数字货币的交易及定价均为非法。

而且，既然数字货币在上述网站无法交易，上述网站对数字货币的定价也没有合理依据，无法采信。

其次，仲裁裁决高哲宇归还与数字货币相等价值的美元，并按裁决作出之日美元兑换人民币汇率结算为人民币，变相支持了数字货币和法定货币的交换，涉嫌支持非法发售代币票券及人民币非法流通行为，违背了法律强制性规定及社会公共利益，仲裁裁决应当予以撤销。

二、裁决的事项不属于仲裁协议的范围。

《股权转让协议》约定高哲宇需履行的是归还数字货币义务，并未约定高哲宇归还数字货币相等价值的美金，也未对数字货币的定价进行约定。

比特币及比特币现金等数字资产为种类物不是特定物，高哲宇是可以归还李斌比特币、比特币现金等数字货币的，仲裁庭应按照协议约定，要求高哲宇必须归还数字货币而不是裁决赔偿损失。

三、仲裁裁决所依据的证据系伪造。

云丝路企业出具的收到李斌交来股权转让款现金人民币三十万元的收据系伪造。

四、仲裁送达程序违法，导致高哲宇不知晓仲裁规则及程序，无法行使选任仲裁员的权利。

被申请人云丝路企业、李斌答辩称：

关于仲裁裁决是否违反社会公共利益。

《仲裁规则》第五条规定可以参考国际惯例进行仲裁，而比特币计价、确定价值、定价等等均属于国际市场惯例，采用美元计价、采用公开市场上的定价都是国际上通行做法。

高哲宇明显违反诚实信用和公平公正原则，将承诺归还的数字资产占为己有，拒不归还，严重侵犯财产物权制度。

有关数字资产的持有和返还、赔偿均属于双方合同约定，与社会公共利益无关。

依据《中华人民共和国民法总则》第一百二十七条法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的，依照其规定，数字资产属于财产范围，应该受到法律保护。

根据《物权法》第三十七条，侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。

如果高哲宇侵吞云丝路企业、李斌财产，按照高哲宇所说不能返还数字资产，也不用返还财产或者赔偿相应金额的款项，财产关系不能得到法律保护，这才是损害国家的财产保护法律制度，违背社会公共利益。

如果双方按照诚信原则、公平原则履行合同，返还财产，合同行为还是存在，不是说没有这个裁决，这个财产就不存在。

即使没有本案裁决，国家也没有法律禁止高哲宇返还数字资产或者等值财产给李斌，按照公平、诚实原则和合同约定，高哲宇更加要返还相关资产，因此裁决不会损害社会公共利益。

关于其他申请理由。

双方在履行本协议过程中产生的纠纷均属于仲裁事项，因为高哲宇多次明确表示不归还相关数字资产，承担民事责任的方式有返还财产和赔偿损失，裁决事项属于履行《股权转让协议》范围无疑。

本案裁决事项不属于《仲裁法》第三条规定的不能仲裁事项。

仲裁过程中，高哲宇也从来没有提出过本案仲裁请求不属于仲裁事项范围。

高哲宇在仲裁开庭中，明确认可仲裁程序合法，无异议。

本案亦不存在伪造证据的情形。

本院经审查查明：

2017年12月2日，云丝路企业、高哲宇、李斌签订了《股权转让协议》，约定云丝路企业将其持有的极x公司5％股权以55万元转让给高哲宇，李斌委托高哲宇进行个人数字货币资产的理财，高哲宇未偿还李斌相关资产及收益，基于该数字货币资产产生的收益，李斌同意代替高哲宇向云丝路企业支付30万元股权转让款，高哲宇直接向云丝路企业支付25万元股权转让款。

高哲宇分三期将李斌委托其进行理财的货币资产（20.13个比特币、50个比特币现金、12.66个比特币钻石）全部归还至李斌的电子钱包。

该协议签订后，高哲宇未履行合同义务。

云丝路企业、李斌根据其与高哲宇于2017年12月2日签订的《股权转让协议》中约定的仲裁条款，向深圳仲裁委员会申请仲裁。

深圳仲裁委员会于2018年1月10日受理了云丝路企业、李斌与高哲宇之间的股权转让合同纠纷案，受案号为（2018）深仲受字第64号，仲裁程序适用2011年5月1日起施行的《深圳仲裁委员会仲裁规则》。

云丝路企业、李斌申请仲裁，主要请求为：

变更云丝路企业持有的极x公司5％股份到高哲宇名下，高哲宇向云丝路企业支付股权款25万元，高哲宇向李斌归还数字货币资产20.13个BTC（比特币）、50个BCH（比特币现金）、12.66个BCD（比特币钻石）资产相等价值的美金493,158.40美元和利息，高哲宇支付李斌违约金人民币10万元。

仲裁庭经审理认为，高哲宇未依照案涉合同的约定交付双方共同约定并视为有财产意义的比特币等，构成违约，应予赔偿。

仲裁庭参考李斌提供的okcoin．com网站公布的合同约定履行时点有关BTC（比特币）和BCH（比特币现金）收盘价的公开信息，估算应赔偿的财产损失为401，780美元。

仲裁庭裁决，变更云丝路企业持有的极x公司5％股份至高哲宇名下；

高哲宇向云丝路企业支付股权转让款人民币25万元；

高哲宇向李斌支付401,780美元（按裁决作出之日的美元兑人民币汇率结算为人民币）；

高哲宇向李斌支付违约金人民币10万元。

【裁判分析过程】

本院认为，本案为申请撤销国内仲裁裁决案件，应当根据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条的规定进行审查。

本案争议焦点为涉案仲裁裁决是否存在违背社会公共利益的情形。

《中国人民银行工业和信息化部中国银行业监督管理委员会中国证券监督管理委员会中国保险监督管理委员会关于防范比特币风险的通知》（银发［2013］289号）明确规定，比特币不具有与货币等同的法律地位，不能且不应作为货币在市场上流通使用。

2017年中国人民银行等七部委联合发布《关于防范代币发行融资风险的公告》，重申了上述规定。

同时，从防范金融风险的角度，进一步提出任何所谓的代币融资交易平台不得从事法定货币与代币、虚拟货币相互之间的兑换业务，不得买卖或作为中央对手方买卖代币或虚拟货币，不得为代币或虚拟货币提供定价、信息中介等服务。

上述文件实质上禁止了比特币的兑付、交易及流通，炒作比特币等行为涉嫌从事非法金融活动，扰乱金融秩序，影响金融稳定。

涉案仲裁裁决高哲宇赔偿李斌与比特币等值的美元，再将美元折算成人民币，实质上是变相支持了比特币与法定货币之间的兑付、交易，与上述文件精神不符，违反了社会公共利益，该仲裁裁决应予撤销。

申请人高哲宇提出的其他申请理由本院不再予以审查。

【相关法律依据】

《中华人民共和国仲裁法》

第五十八条当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：

（一）没有仲裁协议的；

（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；

（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；

（四）裁决所根据的证据是伪造的；

（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；

（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。

人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。

人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。

【律师建议】

上海君澜律师事务所合伙人俞强律师提示，《仲裁法》第五十八条第三款规定，人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。

《纽约公约》没有对“公共政策”下定义一样，我国的法律也没有对“社会公共利益”进行明确清晰的定义。

《纽约公约》项下，法院可以依职权审查仲裁裁决是否违反“公共政策”而无需当事人提出。

在我国对国内仲裁司法审查中，是否违反“社会公共利益”也是法院可以主动审查的事项，且是唯一无需当事人举证证明的事由。

在立法上没有明确清晰定义的情况下，准确理解和把握司法中对其的适用，就变得更加重要。

四、货币结算方式不符合协议条款时如何进行仲裁？

法律分析：

当双方协议中规定了货币结算方式，在其中一方未按照协议条款进行结算时，另一方可以提起仲裁。

此时仲裁机构的任务是确定协议中规定的结算方式，并根据协议的约定作出仲裁决定。

法律依据：

1.《仲裁法》第十四条：

当事人订立的合同、协议中约定了争议仲裁条款的，应当依照该条款进行仲裁。

2.《合同法》第二百零五条：

当事人订立的合同，应当按照约定履行，不得 unilaterally 修改或者解除。

3.《民法典》第八百四十九条：

当事人有执行合同的权利和义务，应当按照合同约定的方式履行。

因此，当一方未按照协议条款进行货币结算时，另一方可以依据仲裁协议，将争议提交到仲裁机构，并要求按照协议约定的结算方式进行仲裁裁决。

五、解除合同后，如何确定仲裁机构对证据权利的行使范围？

法律分析：

在解除合同后，当事人需要向仲裁机构提交证据以支持自己的权利主张。

仲裁机构行使证据权利时应严格遵守法律规定。

对于涉及商业秘密、个人隐私等保密内容的证据，仲裁机构有权进行保密处理。

双方当事人可以通过仲裁协议或者仲裁庭决定确定证据的提交、审查和评价标准，仲裁机构应当依照约定进行。

法律依据：

1.《中华人民共和国仲裁法》第五十二条：

仲裁庭在审理案件中，有权要求当事人提供证据材料，并可以对证据的真实性、合法性进行审查。

2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条：

涉及商业秘密、个人隐私等保密内容的证据，应当在采取保密措施后提交。

3.《中华人民共和国合同法》第四十二条：

当事人可以通过合同约定解决争议。

4.《中华人民共和国仲裁法》第二十六条：

当事人可以自行约定仲裁协议。

5.《中华人民共和国仲裁法》第五十五条：

仲裁庭应当了解当事人的真实意思和实际要求，根据当事人的约定和事实情况，制定适当的调解方案或者裁决。

六、“丘比特”轮外国临时仲裁条款效力案

原告：

深圳市A海运有限公司(下称A公司)　　被告：

B船务公司(Jupiter Shipping S.DE.R.L.，Honduras)　　被告：

C船务公司(Sammk Shipping Co)　　「案情简介」　　一、具体案情　　2000年6月25日，韩国船方B船务公司、C船务公司与中国租方A公司在香港签订一份《光船租赁合同》(下称租约)，该租约采用的是BARECON89标准合同。

租约主要条款约定：

租赁船舶为B轮(M/V Jupiter)，挂柬埔寨旗;交船地点在中国范围内由船舶所有人选择;交船日2001年7月15日8月30日;解约日8月31日;如果在中国交船，租方在支付3万美元保证金后，有权派一名代表在曼谷登轮;租约第26条约定了标准法律适用和仲裁条款：

合同适用英国法，任何因本合同产生的争议将提交伦敦仲裁，每方指定一名仲裁员，适用1950年仲裁法、1970年仲裁法或任何对其法定的法律修改或因其效力期间届满而重新颁布的法律。

一方收到另一方书面提名的一名仲裁员后，应在14天内指定一名仲裁员，如果没有作出决定，被指定的唯一仲裁员的决定将被遵守。

如果两名被合适指定的仲裁员不能达成一致，各方将共同指定一名公断人，公断人的决定将是终局的。

　　2001年7月10日，租方向船方支付3万美元登轮看船保证金。

同时，租方为了接船，还配备了24名船员，因此产生费用约7万美元。

两项费用共计约10万美元。

　　时至合同约定的解约日(2001年8月31日)，B轮(M/V Jupiter)因故障仍在黄埔造船厂修理，船方无法按期交船。

2002年3月13日，租方向广州海事法院提出海事请求保全申请，请求扣押位于广州黄埔港的B轮，并责令船方提供10万美元担保。

为避免扣船错误给船方造成损失，法院责令租方提供反担保。

同日，广州海事法院作出(2002)广海法保字第14号民事裁定，裁定扣押了位于广州黄埔造船厂的B轮(M/V Jupiter)，并责令船方提供10万美元的担保。

3月19日，船方向法院提交了10万美元现金担保。

法院随即解除了对B轮(M/V Jupiter)的扣押。

4月12日，A公司向广州海事法院对两被告提起诉讼。

　　二、双方争议的焦点　　(一)原告的诉讼请求A公司诉称：

其与两被告的光船租赁合同合法有效，两被告不按时交船，属违约行为，应承担违约责任。

请求两被告连带承担因未能按期交船给租方造成的损失约10万美元，并承担本案诉讼费。

　　(二)被告的答辩意见两被告辩称：

本案租约约定了临时仲裁条款，本案应通过仲裁解决，请求驳回原告的起诉。

　　「律师代理词」　　一、原告律师的代理词　　原告委托代理人，广东江山宏律师事务所樊树安律师认为：

两被告不履行租约约定的义务，由此给原告造成的损失应由被告承担。

本案租约约定的临时仲裁条款无效。

我国《仲裁法》第18条规定：

仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或约定不明确的，当事人可以补充协议;达不成补充协议的，仲裁协议无效。

原、被告之间所签订的租约第26条只约定本租船合同引起的争议在伦敦仲裁，并未明确约定在哪家仲裁机构仲裁，双方也没有在事后就具体的仲裁机构达成任何补充协议，租约约定的这一仲裁协议是无效的仲裁协议。

因此，租方有权向法院提起诉讼。

　　二、被告律师的代理词　　被告委托代理人，海通律师事务所何建华、杨文贵律师认为：

本案租约第26条 法律和仲裁条款约定了临时仲裁条款，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十七条的规定，涉外经济贸易、运输、海事中发生纠纷，当事人在合同中订有仲裁条款或事后达成仲裁协议的，提交中华人民共和国涉外仲裁机构或者其它仲裁机构仲裁的，当事人不得向人民法院起诉。

最高人民法院1995年10月20日《关于福建省生产资料总公司与金鸽航运有限公司国际海运纠纷一案提单仲裁条款效力的复函》(法函〔1995〕135号)也承认租约仲裁条款的法律效力。

本案临时仲裁条款有效，原告应根据租约约定的仲裁条款，就租约产生的争议与被告在伦敦进行仲裁。

　　「一审法院判词」　　原、被告签订了书面《光船租赁合同》，仲裁条款是合同的一部分，表明原、被告就合同争议提交仲裁解决达成意思一致并采用书面协议形式。

本案争议因两被告未按合同约定期限履行交船义务而产生，系履行光船租赁合同过程中产生的争议，是可仲裁的事项，没有超过原、被告约定的仲裁范围。

原、被告通过意思自治约定适用英国仲裁法，合法有效。

仲裁条款约定将合同争议提交伦敦仲裁并约定仲裁庭产生办法，根据英国仲裁法是合法有效的。

原告适用《中华人民共和国仲裁法》第十八条规定，认为该仲裁条款没有约定仲裁委员会或约定不明，事后也未就具体的仲裁机构达成补充协议，因此该仲裁条款无效的主张，属适用法律不当，本院不予支持。

据此，一审法院裁定驳回了原告对被告的起诉。

　　「专家评析」 　　一、外国临时仲裁条款法律效力的认定涉外光船租赁合同， 也称涉外光船租约，是指含有涉外因素的光船租赁合同1.其涉外因素表现在：

租约主体含涉外因素，即船方或租方有一方为外国当事人，如本案船方为韩国法人而租方为中国法人;或租约客体含涉外因素，即合同客体位于国外，如本案的出租船舶为韩国船方所属、挂柬埔寨旗的B轮(M/V Jupiter);或租约内容含涉外因素，即产生、变更或消灭租约的法律事实发生在国外。

　　我国租方向外国船方签订光船租约广泛使用的合同格式是波罗的海国际航运公会(BIMCO)1974年、1989年制定的《标准光船租赁合同》，租约代号为BARECON74、BARECON89，上述两种合同都约定了如前文所述的标准法律适用和仲裁条款(Law and Arbitration)。

该条款是典型的临时仲裁(ad hoc arbitration)条款。

所谓临时仲裁，是指在两方或多方当事人之间进行的仲裁，有时根据某些机构的仲裁规则进行，比如联合国国际贸易法委员会仲裁规则，但是无须任何仲裁团体或仲裁机构的管理或控制。

因此，临时仲裁又被称作非机构仲裁。

1司法实践中，租约约定了上述临时仲裁条款，纠纷产生后，我国租方向我国法院提起诉讼，并根据我国《仲裁法》第18条关于有效的仲裁协议应约定仲裁机构或仲裁委员会的规定，主张临时仲裁条款没有约定仲裁机构或仲裁委员会，也没有达成补充协议，该临时条款没有约定或约定不明，属无效条款。

法院该如何认定该外国临时仲裁条款的法律效力?最高人民法院1995年10月20日《关于福建省生产资料总公司与金鸽航运有限公司国际海运纠纷一案提单仲裁条款效力的复函》(法函〔1995〕135号)指出，我国原则上应承认外国临时仲裁的效力，对于订立临时仲裁条款的，法院不受理起诉。

该复函对我国认定外国仲裁条款效力有一定的指导意义，但《复函》没有说明承认的原因，既然只是原则上承认，就不能排除不予承认外国临时仲裁条款效力的情况。

事实上，外国临时仲裁条款无效的情形的确存在，例如，该外国并不承认临时仲裁、争议事项不具有可仲裁性等。

　　外国临时仲裁条款是当事人之间就争议提交临时仲裁达成的协议。

根据国际私法的一般原理，其效力取决于涉外仲裁协议准据法以及1958年《承认和执行外国仲裁裁决公约》(下称《纽约公约》)的相关规定。

涉外光船租约外国临时仲裁条款的法律效力应从以下四方面认定：

(一)外国临时仲裁条款的形式外国临时仲裁条款必须采取书面形式。

无论是从合同准据法还是从仲裁的国际立法分析，外国临时仲裁条款的书面形式是必须的。

　　从合同准据法分析，按照合同法律适用单一论2，本案仲裁协议形式应适用英国仲裁法。

英国仲裁法要求仲裁协议采取书面形式。

英国1950年《仲裁法》第32条将仲裁协议定义为将现在的或将来的争议提交仲裁的书面协议，无论协议中指定了仲裁员与否。

英国1996年《仲裁法》第5条第1款规定：

本部分的条款仅在仲裁协议为书面形式方可适用，当事人之间就任何问题订立的任何其它协议只有在其采取书面形式时，为了本部分的目的，该协议才是有效的。

　　从仲裁的国际公约分析，英国、中国都是《纽约公约》的成员国。

英国作为纽约公约成员国，颁布施行了1975年《仲裁法》，使得《纽约公约》于1975年12月23日在英国生效。

我国则于1986年参加了《纽约公约》，成为纽约公约的成员国。

《纽约公约》对仲裁形式的唯一要求就是仲裁协议必须是书面的，并将此作为承认和执行仲裁裁决的条件之一。

既然英国和中国都是公约成员国，必定把仲裁协议的书面形式作为其有效要件之一。

如果没有书面仲裁协议，便不存在有效的仲裁协议，仲裁裁决也得不到中国的承认和执行。

　　(二)当事人缔结外国临时仲裁条款的行为能力有效外国临时仲裁条款的当事人必须具备缔结仲裁协议的行为能力。

3法人权利能力和行为能力范围相同，且同时产生于法人成立之日，消灭于法人终止之时。

法人的权利能力和行为能力的法律适用问题，国际上通行采用的规则是依法人属人法，也就是依法人的国籍或住所地所属国的法律规定。

4在确定法人国籍方面存在多种学说，主要有登记地说、住所地说、经济中心活动地说、资本控制说，从各国实践看，采用登记地说、住所地说的国家为多。

　　笔者认为，此处的行为能力指的是当事人缔结外国临时仲裁条款的行为能力，而不是当事人在法律上享有的实体的权利义务的资格和能力，后者表现为法人营业执照彰显的经营范围。

就本案而言，

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文章来源参考：头条-抚州老医院拆迁规划公示，解除合同后，如何确定仲裁机构对证据权利的行使范围？

内容审核：刘晓玉律师

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