原车辆厂家属区院内拆迁补偿办法，正义的征途——法学博士后的诉讼手记（124）

原车辆厂家属区院内拆迁补偿办法，正义的征途——法学博士后的诉讼手记（124）

一、正义的征途——法学博士后的诉讼手记（124）

【我的讼No.261】合伙纠纷案

我有个好兄弟的姨父与一老板合伙经营货运生意，买了一个车，帮清远一个纸厂承运纸品。2014年年末的深夜，他姨父在驾车运输途中遭遇车祸身故，负事故主要责任，车上有三人重伤，对方车辆也有10余万货损。

因他姨父负事故的主要责任，需要承担车上人员及对方货损的赔偿，赔偿数额估计会很大。姨父家人想起诉负次责的车子，但又担心即便获得赔偿，也可能会被其它受害人截胡。我研究案情后，认为如果获得赔偿，赔偿款也不应被法院强制执行分配给其它受害人，故决定提起诉讼。

我们起诉了负次责的车子，经过一审二审，判赔30余万元。我担心节外生枝，没有申请强制执行，直接与保险公司协商，在保险公司将这30余万理赔了。之后，后车的货主提起诉讼，要求我方赔偿10余万元，我叫当事人书面放弃继承，但法院仍然判断我方数位当事人在继承遗产范围内赔偿货主，不过，死者无遗产，前面案子中获赔的30余万元也不属于遗产，这个判决事实上没有任何意义。

这两个案子中，我们都很好地保护了死者的合伙人，没有提到还有一位完全有赔偿能力的合伙人。奇怪的是，交通事故案的卷宗中就有这位合伙人的笔录，他承认他是老板之一，其它受害人居然没有起诉他，这可能是由于他们的律师不够细心。当事人在打完前面两个案子后，觉得这位合伙人还应该赔偿他们，至少以借款形式赔偿的10万元不能再拿回去了，毕竟死者是在执行合伙事务中死亡。

四位当事人与这们合伙人是同一个县的，我选择在他们的老家提起诉讼，要求他支付死亡赔偿金、工资及分割合伙财产，共计40余万元。这位合伙人在收到诉讼材料后很生气，委托律师提起反诉，要求退还之前赔偿的10万元。

这个案子我其实是冒险起诉，因为从证据层面来说，困难重重。他们之间没有合伙协议，双方如何投资，如何经营合伙事务，如何分配利润，一概不知。我们甚至连他们之间存在合伙关系的证据也没有，惟一证据是交通事故发生地交警队的笔录，但这些证据是需要法院去调取的。起诉点距事发地六百多公里，法院也不一定会同意去调取证据。

好在对方律师非常诚实，他承认了合伙关系的存在，但称车辆是他的当事人购买的，事发前连购车款都没有还清，事发后车辆完全报废，还赔偿死者家属10万元，已经尽到赔偿义务。法院酌情判决对方再赔偿我方10余万元，双方都没有上诉，对方并没有再赔偿当事人，当事人这方也未申请强制执行。

当事人称他们提起诉讼的目的在于对合伙问题作一个了结，因为已经弄得很不愉快，他们担心对方将来会向他们索回那10万元钱，故希望法院对此事作一个最终评判。由此看来，我本来全无底气的诉讼略显用力过猛呀，好在当事人也点到即止，得饶人处且饶人了。

作者：周晓明，经济法博士，法学博士后，大成律师事务所合伙人。主要执业领域为公司与股权、争议解决、计算机及数据、刑事辩护。

二、正义的征途——法学博士后的诉讼手记（77）

【我的讼No.136】交通事故案

当事人是个中学生，可能有点调皮，有一次爬上停在路边的一个货车上玩。

货车司机没有发现他，车子启动后，他从车上掉下来，摔成重伤。

保险公司说他是车上人员，不属于交通事故中的“第三者”，拒赔，只好起诉至法院。

本案的争议就在于他属不属于交通事故中的“第三者”，因为一般来说，“第三者“指的是与车辆发生碰撞的行人，而他从车上掉下，情况有些特殊。

保险公司的律师坚持认为他属于车上人员，不属于”第三者“。

我则认为，”第三者“有一个时空转换的过程，当他掉落到地面时，他的身份就从车上人员转换为”第三者“。

此外，从有利于被保险人的角度来适用法律，也符合立法的本意。

法院采信了我的观点，判决保险公司承担赔偿责任。

这个案子是一个非典型的交通事故案，并无法律对此种情形应该如何处理作出规定，要全靠律师通过运用法理知识，创新式解释法律来说服法官，以便法官作出对已方有利的判决。

这种判决是开创先例的判决，我在此后，又代理了一个类似的案子，用相同的方法，在一审和重审一审中均赢得了官司。

【我的讼No.137】与华盖公司著作权案

当事人公司网站上使用了一张图片，被华盖公司做了公证，然后去法院起诉了。

这家公司以起诉图片侵权闻名，告了许多公司，无往而不胜。

不过这一次法院判它输了，我也是觉得赢得比较意外。

法院认为华盖公司没法证明其对案涉图片享有著作权，也没法证明侵权行为发生于著作权授权期间，故驳回该公司诉讼请求。

这个案子给我的启示就在于，无论看起来多么无望的案子，也要全力以赴，找到代理的空间，坚定取胜的信念，往往就会有惊喜的结果发生。

【我的讼No.138】顾问单位汽车租赁案

顾问单位长租一辆汽车，每月租金比市价高不少。

据顾问单位的管理人员称，这其实是公司某高管的利益输送行为，该高管辞职后，公司决定不再支付租金。

出租方起诉至法院，要求顾问单位支付租金及违约金，违约金有两个部分，均有合同约定，一为未到期的租金，一为在此之外的高额违约金。

这是一个顾问单位一开始就以为会输的案子，他们也打定了即便支付高额违约金，也不再租用该汽车的准备。

案子的焦点在于是否应支付违约金，我研究案件之后发现，两种违约金的支付条件均为“一方单独解除合同”，但是我方并未单方解除合同，而是对方在我方拒付租金的情形下，诉至法院，要求解除合同并要求我方支付违约金，因此，本案的情形其实不符合支付违约金的条件。

遂照这个思路进行答辩，法院支持了我方的观点。

这个案子算是细心研究案件的收获，如果我也像顾问单位那样，以为有合同约定，就放弃抗辩，或者以错误的思路应诉，这个案子很可能会输掉。

我招过不少的助理，对助理的要求当中，放在第一位的都是细心。

我认为，马虎一定是律师最致命的缺点。

还有一点感受就是，能够赢取连当事人自己都认为必输的案子，是律师生涯中最开心的事情之一。

那种喜悦，就如同许多年前的课堂上，年少的你解答了一道别的同学都束手无策的算术题，一样的骄傲，一样的开心。

作者：

周晓明，经济法博士，法学博士后，大成律师事务所合伙人。

主要执业领域为公司与股权、争议解决、计算机及数据、刑事辩护。

三、正义的征途——法学博士后的诉讼手记（33）

【我的讼No.182】拒不支付劳动报酬刑案

当事人算是老客户，被刑事拘留两年前，他公司倒闭，我打包代理了涉及该公司的全部诉讼。

因为公司遗留财产不多，普通债权基本上没得分，这些诉讼在法律上没有什么意义，但是也算是给公司的债主们有个交待，方便他们诉讼的推进，有善始善终的意思。

当事人原来经营小鞋厂，生意还不错，后来接了李宁的大单，一下子把公司扩张得很大。

不料李宁的单其实不赚钱，要求还十分严格，款又结得很慢，公司反而变得十分艰难。

他借了一些高利贷，后来还是越做越害怕，终于决定停止经营。

两口子找到我的时候，满眼都是血丝，坐在办公室的沙发上，说着说着便流下泪来。

我接受委托后，带着他太太（她是法人代表）到政府各个部门都作了备案，因为公司还有近200员工，而他们已经没有支付工资的能力，怕员工上街，造成群体事件。

劳动局也组织各个单位的人开了联席会议，像法院、检察院、公安局、维稳办、司法局都有派员参加，这可能也是这类案件的通常处理方式。

公司所在的村委会大约是见惯了公司倒闭，很有经验，一听说“老板跑路”，便派人进厂买菜做饭，并叫村联防队员守住厂门，不让员工上街。

李宁公司得到消息后，也派人到东莞，要求取出未做完的订单，并愿意支付近100万元，我带着村干部到酒店与李宁公司协商。

记得那天是周日，才谈了一会儿，忽然接到电话，说是不用谈了，工厂已经被法院查封，即便谈好，货也出不来。

各方都在“抢钱”，比的是谁手快。

村委会本来指望拿到李宁的钱来付工资，愿望落空后，只能自掏腰包，发了所有员工的工资，将他们全部遣散。

因为广东有规定，公司倒闭，如果无力支付工人工资，出租方有义务垫付工资，然后再以“无因管理”为案由去法院起诉，主张在公司财产中优先受偿。

这是我当时接案时便预料到的结果，还算顺利，我们都松了口气。

我接着处理接踵而至的诉讼案，他们夫妻则回老家，听说开了一个餐饮店。

不料，村委其实已经向公安报案，说当事人欠薪逃逸，要求立案，公安便在网上对他进行追逃。

两年后，当事人回东莞办事，夜宿美高美酒店，刚打开水龙头洗澡，警察破门而入，将他刑拘，罪名为欠薪逃逸。

当事人一头雾水，说没钱发工资是真，但是没有逃呀，不但委托了律师处理，法定代表人还去了各个部门报备的。

警察当然不听他解释。

他妻子得知他被刑拘后立马联系了我，仍然委托我处理这个刑事案。

我去见他时，准备问案情，他先说对不起，说是做笔录时，警察问他：

当时为什么关机？他说：

律师教的。

我登时惊出一身冷汗，心想大事不好。

果不其然，次日我便接到公安局的电话，要求我去派出所做笔录。

我心想：

是祸躲不过，只有勇敢面对，更何况他是我的当事人，我有义务帮他脱罪。

我带上当时帮他处理的所有案子的材料，开车去了派出所。

那天下午，警察给我做了三个小时的笔录。

核心问题就是几个，你为什么要叫他逃逸，你们是不是故意让公司倒闭的，他有没有转移财产。

我说他们决定关门的前一天才找到我，我仓促接受委托，肯定不存在与他们共谋的问题。

此外，他们一直没有逃逸，直接所有事情处理好才离开东莞，手机也没有关机，这还是我特别叮嘱的。

大约过三四天，我接到他妻子的电话，说是人已经出来，公安撤案，我如释重负。

在这个案子中，我始觉律师的职责有时候会显得悲壮，就像这个案子，我明知我可能去了就回不来，但是还得壮胆跑上派出所的门，为帮他洗脱罪名，因为只有我才说得清。

我同时也觉得，律师这份工作是危险的工作，因为每天都在危险的人事中周旋，难免使自身也变得危险起来。

几年后，我还接到过他的电话，说他儿子在酒吧与人打架，被公安抓起来，问我怎么办。

后来可能是没事了，也可能找了别的律师，再无消息。

他那个儿子我是见过的，与他母亲来过我的办公室，当时应该还是初中生，挺帅气的小伙子，仿佛只是喝一盏茶的工夫，他竟也到了去酒吧买醉的年纪了，时间过得好快呀。

作者：

周晓明，经济法博士，法学博士后，大成律师事务所合伙人。

主要执业领域为公司与股权、争议解决、计算机及数据、刑事辩护。

四、正义的征途——法学博士后的诉讼手记（67）

【我的讼No.19】顾问单位追偿权案

当事人为某银行“种子基金”合作方，质押5000万存单，银行给5亿额度，为银行的客户提供担保服务。

所谓“种子基金”，实质上就银行把某些贷款的风险完全转嫁给担保公司，担保公司收取客户担保费，承担担保责任。

一笔贷款500万，担保费可能才20几万，一旦客户还不上钱，担保公司就要承担500万的还款责任，所以这类公司的风控要特别严格，反担保手段要特别灵活，我为这个公司做了多年顾问，现在还是，基本上你能想到的反担保方式我们都尝试过。

债务人欠银行的钱还不上了，银行找当事人代偿，当事人代偿后，起诉债务人和反担保人，起诉金额1100余万，因债务人还有大别墅和一些资产，担心被拍卖，所以跟我们调解了，约定还款600万了结债务，若不按期履行还款义务，应按我方起诉金额承担还款责任。

这个债务人没有按期还钱，所以我方的债权变为1100余万，并按这个数额向法院申请强制执行，对方可能觉得不能理解，500万的债权怎么会变成1100多万，极不服气，因此衍生了多个“案子案”。

比如他们对这个调解书申请再审了，认为并非自愿调解，要求撤销该调解书，法院驳回他的申请。

比如他们对被执行的多个标的物都提出了执行异议，被判异议不成立后，又提起执行异议之诉，打完一审，还要打二审，当然，这些诉求均被法院驳回。

比如他的前妻还投诉了我所在的律所和他们的律师——我的同事，我的同事在案件被我的案子利益冲突掉之后，代理了他们与另外一家公司的案子，律协还处罚了我的同事。

听说他的前妻还投诉了主审法官。

真是历尽艰辛，耗时数年，我们后来拍卖了他们的全部财产，所拿回的钱也不过500来万，不过已经是万幸了。

更幸运的是，我代理了跟他们与关的全部案件，赢了所有的案子，他那个剽悍的前妻居然没有投诉我。

【我的讼No.20】股权纠纷案

当事人系某公司法定代表人和小股东，该公司的实际控制人是位台湾老先生。

当事人不知何故与实际控制人闹翻，台湾人要她交回股份，离开公司，双方就此事达成协议，但是写得很不具体。

后来台湾人发现当事人在公司搞了一些小动作，就不想付钱收购她的股份。

我代为提起诉讼后，他们双方很快达成和解。

我当时分析，这个案子不可能会赢，但是综合考虑到公司的实际情况，还是觉得实际控制人很可能会跟我们和解，于是冒险起诉。

有时候，诉讼的目的并不在于真要打官司，而是以进为退，达到解纷的目的。

作者：

周晓明，经济法博士，法学博士后，大成律师事务所合伙人。

主要执业领域为公司与股权、争议解决、计算机及数据、刑事辩护。

五、正义的征途——法学博士后的诉讼手记（8）

【我的讼No.19】顾问单位追偿权案

当事人为某银行“种子基金”合作方，质押5000万存单，银行给5亿额度，为银行的客户提供担保服务。

所谓“种子基金”，实质上就银行把某些贷款的风险完全转嫁给担保公司，担保公司收取客户担保费，承担担保责任。

一笔贷款500万，担保费可能才20几万，一旦客户还不上钱，担保公司就要承担500万的还款责任，所以这类公司的风控要特别严格，反担保手段要特别灵活，我为这个公司做了多年顾问，现在还是，基本上你能想到的反担保方式我们都尝试过。

债务人欠银行的钱还不上了，银行找当事人代偿，当事人代偿后，起诉债务人和反担保人，起诉金额1100余万，因债务人还有大别墅和一些资产，担心被拍卖，所以跟我们调解了，约定还款600万了结债务，若不按期履行还款义务，应按我方起诉金额承担还款责任。

这个债务人没有按期还钱，所以我方的债权变为1100余万，并按这个数额向法院申请强制执行，对方可能觉得不能理解，500万的债权怎么会变成1100多万，极不服气，因此衍生了多个“案子案”。

比如他们对这个调解书申请再审了，认为并非自愿调解，要求撤销该调解书，法院驳回他的申请。

比如他们对被执行的多个标的物都提出了执行异议，被判异议不成立后，又提起执行异议之诉，打完一审，还要打二审，当然，这些诉求均被法院驳回。

比如他的前妻还投诉了我所在的律所和他们的律师——我的同事，我的同事在案件被我的案子利益冲突掉之后，代理了他们与另外一家公司的案子，律协还处罚了我的同事。

听说他的前妻还投诉了主审法官。

真是历尽艰辛，耗时数年，我们后来拍卖了他们的全部财产，所拿回的钱也不过500来万，不过已经是万幸了。

更幸运的是，我代理了跟他们与关的全部案件，赢了所有的案子，他那个剽悍的前妻居然没有投诉我。

【我的讼No.20】股权纠纷案

当事人系某公司法定代表人和小股东，该公司的实际控制人是位台湾老先生。

当事人不知何故与实际控制人闹翻，台湾人要她交回股份，离开公司，双方就此事达成协议，但是写得很不具体。

后来台湾人发现当事人在公司搞了一些小动作，就不想付钱收购她的股份。

我代为提起诉讼后，他们双方很快达成和解。

我当时分析，这个案子不可能会赢，但是综合考虑到公司的实际情况，还是觉得实际控制人很可能会跟我们和解，于是冒险起诉。

有时候，诉讼的目的并不在于真要打官司，而是以进为退，达到解纷的目的。

作者：

周晓明，经济法博士，法学博士后，大成律师事务所合伙人。

主要执业领域为公司与股权、争议解决、计算机及数据、刑事辩护。

六、正义的征途——法学博士后的诉讼手记（91）

【我的讼No.136】交通事故案

当事人是个中学生，可能有点调皮，有一次爬上停在路边的一个货车上玩。

货车司机没有发现他，车子启动后，他从车上掉下来，摔成重伤。

保险公司说他是车上人员，不属于交通事故中的“第三者”，拒赔，只好起诉至法院。

本案的争议就在于他属不属于交通事故中的“第三者”，因为一般来说，“第三者“指的是与车辆发生碰撞的行人，而他从车上掉下，情况有些特殊。

保险公司的律师坚持认为他属于车上人员，不属于”第三者“。

我则认为，”第三者“有一个时空转换的过程，当他掉落到地面时，他的身份就从车上人员转换为”第三者“。

此外，从有利于被保险人的角度来适用法律，也符合立法的本意。

法院采信了我的观点，判决保险公司承担赔偿责任。

这个案子是一个非典型的交通事故案，并无法律对此种情形应该如何处理作出规定，要全靠律师通过运用法理知识，创新式解释法律来说服法官，以便法官作出对已方有利的判决。

这种判决是开创先例的判决，我在此后，又代理了一个类似的案子，用相同的方法，在一审和重审一审中均赢得了官司。

【我的讼No.137】与华盖公司著作权案

当事人公司网站上使用了一张图片，被华盖公司做了公证，然后去法院起诉了。

这家公司以起诉图片侵权闻名，告了许多公司，无往而不胜。

不过这一次法院判它输了，我也是觉得赢得比较意外。

法院认为华盖公司没法证明其对案涉图片享有著作权，也没法证明侵权行为发生于著作权授权期间，故驳回该公司诉讼请求。

这个案子给我的启示就在于，无论看起来多么无望的案子，也要全力以赴，找到代理的空间，坚定取胜的信念，往往就会有惊喜的结果发生。

【我的讼No.138】顾问单位汽车租赁案

顾问单位长租一辆汽车，每月租金比市价高不少。

据顾问单位的管理人员称，这其实是公司某高管的利益输送行为，该高管辞职后，公司决定不再支付租金。

出租方起诉至法院，要求顾问单位支付租金及违约金，违约金有两个部分，均有合同约定，一为未到期的租金，一为在此之外的高额违约金。

这是一个顾问单位一开始就以为会输的案子，他们也打定了即便支付高额违约金，也不再租用该汽车的准备。

案子的焦点在于是否应支付违约金，我研究案件之后发现，两种违约金的支付条件均为“一方单独解除合同”，但是我方并未单方解除合同，而是对方在我方拒付租金的情形下，诉至法院，要求解除合同并要求我方支付违约金，因此，本案的情形其实不符合支付违约金的条件。

遂照这个思路进行答辩，法院支持了我方的观点。

这个案子算是细心研究案件的收获，如果我也像顾问单位那样，以为有合同约定，就放弃抗辩，或者以错误的思路应诉，这个案子很可能会输掉。

我招过不少的助理，对助理的要求当中，放在第一位的都是细心。

我认为，马虎一定是律师最致命的缺点。

还有一点感受就是，能够赢取连当事人自己都认为必输的案子，是律师生涯中最开心的事情之一。

那种喜悦，就如同许多年前的课堂上，年少的你解答了一道别的同学都束手无策的算术题，一样的骄傲，一样的开心。

作者：

周晓明，经济法博士，法学博士后，大成律师事务所合伙人。

主要执业领域为公司与股权、争议解决、计算机及数据、刑事辩护。

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文章来源参考：头条-原车辆厂家属区院内拆迁补偿办法，正义的征途——法学博士后的诉讼手记（8）

内容审核：吴琨律师

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