【我的讼No.247】建筑工程合同纠纷案
我有家顾问单位,因当地环保政策趋严,被要求“良性退出”,也就是要限期关停,政府会补偿几千万元。因为政府政策出台得比较突然,顾问单位完全没有准备,在此之前,顾问单位还在增加投入,以便环保达到更高标准,一系列的工程都已经开工,比如脱硝工程、废水处理工程等,政策出台后,这些工程都没有继续建设的必要了,都要终止合同。这些工程基本上都已经支付一部分费用,还有大部分费用未支付,顾问单位担心承包方会根据合同向他们主张剩余的工程款,问计于我。
对于脱硝工程案,我之前已经写过。我采取的是以进为退的方式,以承揽合同纠纷为案由提起诉讼,主张因承揽方无资质而合同无效,对方不但未再主张剩余工程款,还退还了我们已收的一部分工程款。超出当事人预期地解决了问题,算是一个非常漂亮的诉讼。
我研究这个案子后,发现与脱硝工程案有类似的地方,比如承包方没有建筑工程资质,遂决定如法炮制。这个废水处理工程总工程款大约250万元,我方已经支付70余万元。我便以建筑工程合同纠纷为案由提起诉讼,请求法院确认案涉合同无效,并要求被告退还我方已支付的70余万元,也是以进为退的打法。
这个案子远比前面那个案子艰难,因为承包方毕竟绘制了图纸,他们还说图纸就改了10多次,此外还进行了一部分施工,因此,他们向法庭提交的证据非常多,用来证明他们已经完成了很多工作。当然,这些工程应该是不值70万元的,即便是要进行造价鉴定,我们应该也不会吃亏,这也是我敢于主动起诉的原因所在。
对方收到起诉状之后,带着财务和工程师到当事人公司谈了一次。我参与了这次谈判,并且全程录音,在录音中确认了几个事实:对方完成工作只有绘制图纸、备料和简单施工;对方是一家设备公司,没有建筑工程施工资质;对方同意退款5万元。听到他们同意退款之后,我心里更加有底了,我坚持要求对方退款50万元,对方当然不同意,不欢而散。
因为对方提交了很多证据,我方也补充提交了这次谈判的录音证据,这个案子前后开了两次庭。法庭调查结束后,法官例行主持调解,双方都同意调解,法官见状,就努力促成了调解,后以对方退还我方20万元调解结案。
坦率地讲,这两个案子都是比较冒险的做法,幸运的是,我们都做成了,而且赢得很漂亮。如今来看,取胜的原因,有几点值得一说:
一是当事人的期望并不高,只要不再支付余款就行,这会让律师在决定解决方案的时候压力较小;
二是要足够专业,也要有足够丰富的诉讼经验。仅举一例,这两个案子的案由选择就很关键,比如脱硝工程案,因为工程主要是设备,合同标题是买卖合同,但这种设备的安装也需要动土动木,究竟选买卖合同、承揽合同还是建筑工程合同为案由起诉,要仔细斟酌。这个废水处理工程其实也涉及多个案由,后来我选了比较保险的建筑工程合同纠纷为案由提起诉讼。
三是要想到最坏的结果,如果最坏的结果能够接受,那不妨赌一把。比如万一合同未被认定为无效,根据合同条款及履行情况来看,对我方是不是有利?如果要作工程造价鉴定,对我方会不会有利?一定要想到可能出现的糟糕的局面,要保证仍然能够应付。
四是要见好就收。我们的目的不是为了诉讼,只是实在协商不了,不得已提起诉讼。即便已经进入诉讼程序,我们也不是想把官司打到底,打到底也未必对我们有利,一旦能达到当事人的目的,就可以收手。
五是要\"虚张声势“,要\"think big\"。鲁迅曾说,中国人素喜调和折中,你直说屋暗,想给房子开个窗,对方不一定同意,但你若扬言要拆掉屋顶,对方肯定就会同意开窗。这两个案子都是这样,当事人期望只是不再付余款,但我在诉讼上都选择要对方退款,还是退全款。这样对方在心理上会更容易接受我们提出的调解方案,而我们的回旋余地也会更大一些。
作者:周晓明,经济法博士,法学博士后,大成律师事务所合伙人。主要执业领域为公司与股权、争议解决、计算机及数据、刑事辩护。
【我的讼No.5】
合伙纠纷案。
当事人是会计师,很早的时候便以人才引进进入东莞。
他和同学拉了一个大厂经理合伙办厂,给了别人50%以上的干股,工厂是他注册的个体工商户。
后来这经理鸠占鹊巢,控制了公司,把会计师踢出去,强收货款,我方不得已诉请经理缴付出资、退还公章及侵占的财产,赢得挺漂亮,不过惹恼了经理,工厂倒闭,还引发了后来的连环诉讼。
合伙犹如结婚,糟糕的合伙人如同糟糕的配偶,真如附骨之疽,要至死方休的。
【我的讼No.6】
大厂经理反击,该大厂对他们的合伙小厂提起诉讼,诉请巨额货款。
诉状称大厂给小厂供货,小货拒付货款。
不过会计师称,这些交易均发生于该经理夺厂之后,全部由他负责,真假难辩,而且小厂收货人早已离职,无法核实。
这个案子应该是输了,当事人很不服气,因为小厂实际上是他开办的个体工商户,债务全部由他承担,他一度很悲观,对我说:
大不了把房子卖了,也要跟**拼到底。
我记得当时确实很紧张,对方好像还动用了黑社会,当事人也是一副苦大仇深的样子。
这么多年都过去了,往事如烟,不知道他现在好不好。
[我的讼No.7]
顾问单位的劳动争议案。
这家单位是我最早的客户之一,投资方是香港上市公司,控制人是一个显赫的香港家族。
用人单位向劳动者提出解除劳动合同,劳动者不从,用人单位可能是对他意见太大了,不让其进入公司上班。
劳动者无奈向用人单位发送《被迫解除劳动关系通知函》,用人单位顺水推舟,向劳动者送达《解除劳动合同通知书》,并主张劳动者系自动离职。
这种案子当然必输无疑。
平时接案可以挑选,但顾问单位的案子是没得选的,是必做的案子,不想打得打,打不赢也得打,这是做顾问的诸多痛苦中的一种。
[我的讼No.8]故意杀人案辩护
当事人与妻子不合,春节时商议离婚,因故未办完手续,双方复外出打工,女在东莞,男在深圳。
离家半月后,当事人听说女方已有男友,为刑满释放人员,遂购水果刀壮胆,至东莞找妻子回家离婚,在一广场见妻子与男友等正打台球,捅其男友30余刀致其身亡,捅男友的朋友致重伤。
自首。
公安以故意伤害立案侦查,检院以故意杀人罪公诉。
我帮他争取到重伤者的谅解,而且意外地争取到了死者家属的谅解,只赔了10万元,至此,保命没有悬念,判无期,未上诉。
当事人事发时年方24岁,有一子。
他服刑已7年,这小孩估计快10岁了。
有些人的尊严要以命相博,有些人的错误要以命相偿,悲夫。
正义的征途——法学博士后的诉讼手记(44)
正义的征途——法学博士后的诉讼手记(126)
【我的讼No.5】
合伙纠纷案。
当事人是会计师,很早的时候便以人才引进进入东莞。
他和同学拉了一个大厂经理合伙办厂,给了别人50%以上的干股,工厂是他注册的个体工商户。
后来这经理鸠占鹊巢,控制了公司,把会计师踢出去,强收货款,我方不得已诉请经理缴付出资、退还公章及侵占的财产,赢得挺漂亮,不过惹恼了经理,工厂倒闭,还引发了后来的连环诉讼。
合伙犹如结婚,糟糕的合伙人如同糟糕的配偶,真如附骨之疽,要至死方休的。
【我的讼No.6】
大厂经理反击,该大厂对他们的合伙小厂提起诉讼,诉请巨额货款。
诉状称大厂给小厂供货,小货拒付货款。
不过会计师称,这些交易均发生于该经理夺厂之后,全部由他负责,真假难辩,而且小厂收货人早已离职,无法核实。
这个案子应该是输了,当事人很不服气,因为小厂实际上是他开办的个体工商户,债务全部由他承担,他一度很悲观,对我说:
大不了把房子卖了,也要跟**拼到底。
我记得当时确实很紧张,对方好像还动用了黑社会,当事人也是一副苦大仇深的样子。
这么多年都过去了,往事如烟,不知道他现在好不好。
[我的讼No.7]
顾问单位的劳动争议案。
这家单位是我最早的客户之一,投资方是香港上市公司,控制人是一个显赫的香港家族。
用人单位向劳动者提出解除劳动合同,劳动者不从,用人单位可能是对他意见太大了,不让其进入公司上班。
劳动者无奈向用人单位发送《被迫解除劳动关系通知函》,用人单位顺水推舟,向劳动者送达《解除劳动合同通知书》,并主张劳动者系自动离职。
这种案子当然必输无疑。
平时接案可以挑选,但顾问单位的案子是没得选的,是必做的案子,不想打得打,打不赢也得打,这是做顾问的诸多痛苦中的一种。
[我的讼No.8]故意杀人案辩护
当事人与妻子不合,春节时商议离婚,因故未办完手续,双方复外出打工,女在东莞,男在深圳。
离家半月后,当事人听说女方已有男友,为刑满释放人员,遂购水果刀壮胆,至东莞找妻子回家离婚,在一广场见妻子与男友等正打台球,捅其男友30余刀致其身亡,捅男友的朋友致重伤。
自首。
公安以故意伤害立案侦查,检院以故意杀人罪公诉。
我帮他争取到重伤者的谅解,而且意外地争取到了死者家属的谅解,只赔了10万元,至此,保命没有悬念,判无期,未上诉。
当事人事发时年方24岁,有一子。
他服刑已7年,这小孩估计快10岁了。
有些人的尊严要以命相博,有些人的错误要以命相偿,悲夫。
【我的讼No.175】顾问单位劳动争议案
顾问单位一员工称因其父亲生病需要请假,公司准假后,该员工在请假期满后既未返回公司上班,也不到HR那里续假。
人力资源部按程序催告之后,以旷工为由解除与该员工劳动合同关系。
两个月后,该员工向劳动仲裁庭申请劳动仲裁,要求支付违法解除劳动合同双倍工资。
我们向仲裁庭提交了该员工的请假单,以及解除劳动合同相关的文件,以证明该员工旷工长达10余天的事实。
除此之外,还提供了大量的规章制度民主化制定程序的证据,因为根据该公司规章制度,连续旷工超过3天,用人单位就可以解除劳动合同关系。
仲裁庭采纳了我们的答辩意见,除未结算的工资以及带薪年休假工资差额外,其余仲裁请求均被驳回。
仲裁裁决作出之后,该员工未起诉到法院,顾问单位按裁决向其支付工资,本案了结。
这个案子能赢,顾问单位的HR起到了关键作用。
她并没有按照规章制度的规定,在该员工旷工达3天后与期解除合同关系,而是采取了更为保守的做法,在其旷工10余天后才发函解除劳动合同关系。
不但有催告的证据,也有解除劳动关系通知书送达的证据,可以说是做得相当专业。
我的经验是,一个专业的HR对公司管理来说至关重要,其作用可能会大过公司的法律顾问。
我有些顾问单位,虽然请我们作为法律顾问,但是因为没有专业的HR,律师与企业的沟通颇为痛苦,无论你说什么,他们要么不懂,要么不听,该怎么做还是会怎么做,这样就失去聘请法律顾问的意义了。
作者:
周晓明,经济法博士,法学博士后,大成律师事务所合伙人。
主要执业领域为公司与股权、争议解决、计算机及数据、刑事辩护。
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文章来源参考:头条-雅安石棉拆迁补偿方案,正义的征途——法学博士后的诉讼手记(2)
内容审核:张心升律师
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10月24日下午,2026 GRCD北京论坛暨中国年度大奖颁奖典礼在北京成功举行。北京在明律师事务所(以下简称“在明律所”)副主任、创始合伙人杨念平律师凭借近二十年在行政争议解决领域的影响力与两千余件案件的实务积累,喜获“2026 GRCD争议解决年度律师”殊荣,并于圆桌交流及专访中,就企业行政争议的解决分享了个人一线观察。
安置房公摊面积,评估报告要送达被征收人,报告上要有评估机构盖章、注册估价师签字、评估时点和价值类型。只给一个总额数字、不给报告的做法不合法。收到报告后,先看评估时点是不是征收决定公告之日,时点错了,价格基准就错了。评估机构由被征收人协商选定,协商不成的通过多数决定、随机选定等方式确定。
违法强拆维权,赔偿谈不拢的核心常常不是法律,是举证。房屋面积、结构、装修、室内物品、经营损失,每一项都要有依据,合法强制拆除的走法很窄。征收方要先作出补偿决定,被征收人在法定期限内不复议、不起诉、又不搬迁,行政机关才能向法院申请强制执行,法院审查后裁定准予执行,才能动手。
自管公房拆迁,直管公房是房管部门代表政府管理的房屋,产权归国家,住户持有租赁凭证。自管公房是单位自建自管的职工住房,产权归单位。房改房是按房改政策出售给职工的公房,购房之后产权归个人,但有的没办下证。三类房子的补偿规则差别很大,承租权不是空的东西。
拆迁面积认定,评估报告要送达被征收人,报告上要有评估机构盖章、注册估价师签字、评估时点和价值类型。只给一个总额数字、不给报告的做法不合法。收到报告后,先看评估时点是不是征收决定公告之日,时点错了,价格基准就错了。评估机构由被征收人协商选定,协商不成的通过多数决定、随机选定等方式确定。
过渡费停发,征收补偿协议是行政机关为了实现征收目的、与被征收人协商订立的协议,性质上属于行政协议。这意味着两件事:对方不履行,老百姓能向法院提起行政诉讼;协议内容受行政法约束,不能违反法定的补偿标准。
环保关停补偿,设备搬迁不是搬家公司报价。精密设备、生产线、行车、锅炉,拆装费、运输费、安装调试费、试产损耗要分开列。国有出让地的厂房,土地按剩余年期和基准地价核算,建筑物按重置成本或者市场评估。两块分开列,才能看出土地价值有没有被计入。有的报告只评建筑物,土地价值一句"已包含"带过,这明显不合理。
评估价低于市场价,评估报告要送达被征收人,报告上要有评估机构盖章、注册估价师签字、评估时点和价值类型。只给一个总额数字、不给报告的做法不合法。收到报告后,先看评估时点是不是征收决定公告之日,时点错了,价格基准就错了。评估机构由被征收人协商选定,协商不成的通过多数决定、随机选定等方式确定。
环保关停补偿,设备搬迁不是搬家公司报价。精密设备、生产线、行车、锅炉,拆装费、运输费、安装调试费、试产损耗要分开列。国有出让地的厂房,土地按剩余年期和基准地价核算,建筑物按重置成本或者市场评估。两块分开列,才能看出土地价值有没有被计入。有的报告只评建筑物,土地价值一句"已包含"带过,这明显不合理。