拆迁补偿保密协议模板，法律尽职调查应特别注意的问题

拆迁补偿保密协议模板，法律尽职调查应特别注意的问题

一、法律尽职调查应特别注意的问题

法律尽职调查应特别注意的问题

    (一)尽职调查需尽审慎之责

    1、关于尽职调查的范围

法律尽职调查应当在约定的范围内进行，要有所为和有所不为。不属于法律尽职调查范围内的事项，就一定要和客户讲清楚，绝不能大包大揽。这是因为如果尽职调查超出约定的范围，不但可能会增加客户的法律费用成本(当然这取决于收费方式如何)，更有可能由于包揽了并非属于自己专业范围的调查工作而造成失职，导致不必要的执业风险。

    2、尽审慎之责

    对于属于法律尽职调查范围的事项，律师则必须尽到审慎的职责。例如，律师在审阅目标公司提供的文件资料和对管理层进行访谈时，应当注意这些文件资料是否足够、能否互相佐证还是相互矛盾，是否需要发出补充问卷和补充文件清单；关于同一事项的文件资料不清楚或模糊之处，应当进行管理层的访谈。不仅如此，在做法律尽职调查的时候，律师还应当要保持独立的判断，不要被人误导。对公司人员的陈述、说明或解释不要轻易去相信，因为很多时候公司有关陈述、说明或解释有意无意地是错误的或片面的，律师应当将访谈结果与基于现场调查以及从其他来源获得的信息相对照，核查是否存在重大差异或不一致。

    又如，有的企业提供了税收主管部门的完税证明，但是在尽职调查过程中发现有证据证明该企业实际上有偷漏税行为并且数额巨大。在这种情况下，律师应当及时报告客户并进行法律分析，不能仅依赖相关政府部门出具的完税证明就认为完全没有法律风险，也就是说即便有政府部门出具的证明文件，也不应当影响到律师的独立判断。律师可以先说明该公司与政府部门有良好的关系，因此借助这个优势获得了完税证明，但根据其他证据显示其有偷漏税的情形，这与完税证明是相互矛盾的，然后说明法律后果和实际的风险，建议在交易文件中由目标公司在税务合规方面作出声明和保证，并设计违约条款来保障客户的利益。

    另外，基于审慎原则，律师对于一些重大或关键的文件，如执照、许可、批文等或财产抵押登记文件，应当到相关政府部门进行独立调查核实。

    在做法律尽职调查的过程中，地方法规是律师进行法律问题研究和分析所不能和不应忽视的，特别是关于劳动管理、社会保险、房地产等问题的分析和研究。

    3、关本的于范使用

    作为初年级律师，往往容易仅仅依赖或照抄已有的法律尽职调查文件清单的范本，把范本清单上公司的名字改动一下就发出了。这可能会产生非常不利的结果。因为尽管这些范本总结了许多类型交易或项目所通行或共有的问题类型，但是对某一特定的交易却并非完全适用，甚至可能是大部分并不适用。例如，从事某些行业需要取得特殊的行业准入、资质要求、业务营业许可(如电信运营商需要取得电信业务经营许可，金融机构需要取得金融业务许可证，而房地产开发企业需要取得房地产开发资质)或者行业或技术方面的认证(如压力容器生产企业和电子产品生产商)，且不同的行业或企业又会涉及不同的法律问题或合规要求(如制造商通常有环保合规问题，保险公司要符合保险监督管理机构的监管要求)。基于上述原因，清单范本最多可以具有某些指导性作用，而不能机械地照搬于每一项目的尽职调查中。在草拟尽职调查清单时必须考虑到特定项目中目标公司所处的行业，其业务的特殊性、所有权属性、是否为上市公司等，而不能生硬地把对药品生产企业的尽职调查所用的清单用于对金融机构、加油站或媒体公司的尽职调查。

    法律尽职调查报告的范本也仅仅具有参考和借鉴性。即便是对同一行业中企业所有制形式相同的企业的尽职调查，也因每一个企业的发展和业务运营具有其独特性以及客户对拟议交易有特别的商业考虑或架构要求因而对尽职调查有特殊要求，而不能简单依赖和套用以往项目的尽职调查报告。也就是说，根据行业和交易类型的不同，可能需要采用不同的体例或者关注不同的问题。

    4、注重与他人的沟通和交流

    审慎原则还体现在对复杂的问题应当反复论证和研究，并与有经验的律师一同探讨；对不属于自己专业领域或不太了解的问题，应当请教对该专业领域问题有较多研究和经验的律师。对于从文件资料和相关规定中弄不清楚的问题，需要咨询有权的政府主管部门。

    如前所述，律师还应注重和其他中介机构的沟通和信息交流。尽管各中介机构进行尽职调查的角度和方法不同，但是对某些相关的问题却可以进行相互印证和核实。

    在法律尽职调查进行的过程中，往往有会计师事务所同时在现场做财务和税务调查。有许多问题律师都应当通过与会计师相互交换有关信息来进行印证。比如说，目标公司以出让方式取得土地使用权，依法应当缴纳土地出让金，但其是否缴纳则需要会计师事务所通过查账的方式核实；某公司适用的税种有所得税、营业税及增值税，并受到了税务处罚，但其是否履行了纳税义务，是否实际缴清所处罚金，同样要取决于会计师事务所的查账结果。同样，环保和劳动事宜的合规也同样需要与相关独立调查机构或客户相关调查团队的沟通与交流，以免遗漏重大法律问题。

    (二)重要性原则

    通常，律师需要在规定的较短时间内完成对目标公司的法律尽职调查工作。如何在有限的时间内为客户找出重大法律问题，为其作出是否有意继续商谈拟议交易的决定提供第一手的资料，提供有价值的服务，是对初级律师的判断力的考验。在目标公司提供的文件资料内容繁杂、数量众多时尤其如此。

    比如，对于目标公司没有获得土地使用权证的问题，律师需要弄清楚该块土地的大小，该块土地在拟议交易完成后是否不属于资产转让之列，是否构成目标公司核心资产，是否是核心业务所占用的土地，从而判断该等问题对于拟议交易是否构成重大障碍。

    在审阅合同时，律师可以将所有合同先进行分类。如果属于有金钱给付义务的合同，律师应当在考虑企业规模大小和业务经营特点和类型以及与客户、会计师交流沟通的前提下，确定在特定合同金额以上的合同为重大合同。涉及目标公司金钱支付义务的诉讼或仲裁案件也可以据此来判断其重要性；而合同如果包含对目标公司设定重大义务或限制性承诺(比如保密协议、不竞争协议、排他性合作协议)，则此类合同也应当被视为重大合同。合同有效期限长的相对于有效期限短的更加具有重要性；环保、税务违法也应当根据所造成的后果来判断是否属于重大问题。总之，在重要性的确定上，律师需要基于很多因素来判断，不可过于机械。

    (三)善于分析法律风险，提出解决方案

    发现问题只是法律尽职调查的一部分，并不足以为客户创造完全的价值。因为客户不是法律专业人士，需要律师就其发现的法律问题进行分析，并协助客户评估潜在的法律风险及其对拟议交易或项目的影响程度，有无可行的办法规避或解决，解决的财务成本和时间成本为何，有无阻碍交易或项目发展的致命缺陷或障碍，致使交易或项目无法继续进行或者虽非致命却为重大的风险，如果不在可以接受的一定时期内解决，交割就不能完成。

    作为律师，一定要有能力帮助客户作出判断，哪些问题可以用钱解决，解决问题的金钱成本是多少，从而协助客

二、法律尽职调查包括哪几个方面

法律分析:

尽职调查的方法如下：

1、审阅文件资料。

通过公司工商注册、财务报告、业务文件、法律合同等各项资料审阅，发现异常及重大问题。

2、参考外部信息。

通过网络、行业杂志、业内人士等信息渠道，了解公司及其所处行业的情况。

3、相关人员访谈。

与企业内部各层级、各职能人员，以及中介机构进行充分沟通。

4、企业实地调查。

查看企业厂房、土地、设备、产品和存货等实物资产。

5、小组内部沟通。

调查小组成员来自不同背景及专业，其相互沟通也是达成调查目的的方法。

法律依据:

《中华人民共和国公司法》

第一百六十四条 公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。

财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作。

第一百六十五条 有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。

股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的二十日前置备于本公司，供股东查阅；

公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。

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三、尽职调查的方法 法律问题

法律分析：

尽职调查的方法如下：

1、审阅文件资料。

通过公司工商注册、财务报告、业务文件、法律合同等各项资料审阅，发现异常及重大问题。

2、参考外部信息。

通过网络、行业杂志、业内人士等信息渠道，了解公司及其所处行业的情况。

3、相关人员访谈。

与企业内部各层级、各职能人员，以及中介机构进行充分沟通。

4、企业实地调查。

查看企业厂房、土地、设备、产品和存货等实物资产。

5、小组内部沟通。

调查小组成员来自不同背景及专业，其相互沟通也是达成调查目的的方法。

法律依据：

《中华人民共和国公司法》

第一百六十四条 公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。

财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作。

第一百六十五条 有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。

股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的二十日前置备于本公司，供股东查阅；

公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。

四、尽职调查的方法

法律分析：

法律尽职调查一般分为三个阶段：

准备阶段、实施阶段和出具报告阶段。

1、准备阶段

律师在准备阶段，应完成下列工作：

成立法律尽职调查项目组，根据尽职调查委托的内容结合项目实施方案查阅和检索相关法律法规以及其他规范性文件，归纳需要调查分析的法律要点；

将尽职调查基本流程、项目组名单、联系方式、人员分工形成书面材料，提交给委托人，便于委托人充分了解尽调人员的工作流程，增加彼此信任；

参加委托人组织的项目协调会议，了解委托人的项目实施方案，并与尽职调查各团队联系与沟通；

根据项目实施方案特别是项目的性质和目的等制订并完善尽职调查方案，确定向目标公司提交所需的初步资料清单。

尽职调查团队可预先准备一套初步材料清单，内容大致有目标公司设立及历史沿革、主体的各项法律资格、股东、对外投资、重大资产、关联公司与关联交易、财务情况、业务经营、重要合同、债权债务和担保、税费、保险、知识产权、重大诉讼与仲裁及行政处罚、环境保护、劳动关系等概况。

不同项目、不同交易结构、不同行业尽职调查清单不同，在上述材料清单基础上律师应根据每个项目的具体情况进行深入的分析，设计出符合个案要求的法律事实清单。

清单内容详尽、全面的同时还要保证具有操作性，在尽职调查实施阶段可根据实际情况补充尽职调查清单。

与委托人沟通资料准备情况；

草拟委托人与目标公司之间的保密协议。

2、实施阶段

按照确定的尽职调查方法与清单采取多种途径收集资料与信息。

相关方提供的文件资料应当与原件核实一致，并由提供人签字或盖章。

政府部门提供或公开的信息需要目标公司配合核查的，比如房产、土地等，应事前与客户进行沟通或者在竞标书里明确。

因尽职调查往往未涉及诉讼，没有受理案件通知书，律师调查很难得到相关政府部门的配合；

对目标公司的管理人员、员工进行访谈并制作访谈笔录；

编制工作底稿；

审阅尽职调查资料，对已经获取的资料进行分析，确定是否需要补充调查；

与尽职调查各团队就共同涉及的问题交换意见。

3、报告阶段

在搜集足够的相关资料后，律师应运用专业手段、方法进行法律分析，确定已核证的事实、待核证的事实、未核证的事实。

根据分析结果形成结论性的法律意见，就交易存在的和可能发生的法律问题和风险发表意见，并提供有效解决建议，给委托人提供有意义的指引。

主要包括以下两个方面：

根据调查所获取的信息，撰写尽职调查报告；

就尽职调查报告与委托人进行沟通，完善尽职调查报告。

法律依据：

《中华人民共和国律师法》 第三十八条 律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密，不得泄露当事人的隐私。

律师对在执业活动中知悉的委托人和其他人不愿泄露的有关情况和信息，应当予以保密。

但是，委托人或者其他人准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪事实和信息除外。

五、法律尽职调查的工作流程

法律分析：

法律尽职调查一般分为三个阶段：

准备阶段、实施阶段和出具报告阶段。

1、准备阶段

律师在准备阶段，应完成下列工作：

成立法律尽职调查项目组，根据尽职调查委托的内容结合项目实施方案查阅和检索相关法律法规以及其他规范性文件，归纳需要调查分析的法律要点；

将尽职调查基本流程、项目组名单、联系方式、人员分工形成书面材料，提交给委托人，便于委托人充分了解尽调人员的工作流程，增加彼此信任；

参加委托人组织的项目协调会议，了解委托人的项目实施方案，并与尽职调查各团队联系与沟通；

根据项目实施方案特别是项目的性质和目的等制订并完善尽职调查方案，确定向目标公司提交所需的初步资料清单。

尽职调查团队可预先准备一套初步材料清单，内容大致有目标公司设立及历史沿革、主体的各项法律资格、股东、对外投资、重大资产、关联公司与关联交易、财务情况、业务经营、重要合同、债权债务和担保、税费、保险、知识产权、重大诉讼与仲裁及行政处罚、环境保护、劳动关系等概况。

不同项目、不同交易结构、不同行业尽职调查清单不同，在上述材料清单基础上律师应根据每个项目的具体情况进行深入的分析，设计出符合个案要求的法律事实清单。

清单内容详尽、全面的同时还要保证具有操作性，在尽职调查实施阶段可根据实际情况补充尽职调查清单。

与委托人沟通资料准备情况；

草拟委托人与目标公司之间的保密协议。

2、实施阶段

按照确定的尽职调查方法与清单采取多种途径收集资料与信息。

相关方提供的文件资料应当与原件核实一致，并由提供人签字或盖章。

政府部门提供或公开的信息需要目标公司配合核查的，比如房产、土地等，应事前与客户进行沟通或者在竞标书里明确。

因尽职调查往往未涉及诉讼，没有受理案件通知书，律师调查很难得到相关政府部门的配合；

对目标公司的管理人员、员工进行访谈并制作访谈笔录；

编制工作底稿；

审阅尽职调查资料，对已经获取的资料进行分析，确定是否需要补充调查；

与尽职调查各团队就共同涉及的问题交换意见。

3、报告阶段

在搜集足够的相关资料后，律师应运用专业手段、方法进行法律分析，确定已核证的事实、待核证的事实、未核证的事实。

根据分析结果形成结论性的法律意见，就交易存在的和可能发生的法律问题和风险发表意见，并提供有效解决建议，给委托人提供有意义的指引。

主要包括以下两个方面：

根据调查所获取的信息，撰写尽职调查报告；

就尽职调查报告与委托人进行沟通，完善尽职调查报告。

法律依据：

《中华人民共和国律师法》 第三十八条 律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密，不得泄露当事人的隐私。

律师对在执业活动中知悉的委托人和其他人不愿泄露的有关情况和信息，应当予以保密。

但是，委托人或者其他人准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪事实和信息除外。

六、法律尽职调查的方法和信息来源

法律分析:

尽职调查的方法如下：

1、审阅文件资料。

通过公司工商注册、财务报告、业务文件、法律合同等各项资料审阅，发现异常及重大问题。

2、参考外部信息。

通过网络、行业杂志、业内人士等信息渠道，了解公司及其所处行业的情况。

3、相关人员访谈。

与企业内部各层级、各职能人员，以及中介机构进行充分沟通。

4、企业实地调查。

查看企业厂房、土地、设备、产品和存货等实物资产。

5、小组内部沟通。

调查小组成员来自不同背景及专业，其相互沟通也是达成调查目的的方法。

法律依据:

《中华人民共和国公司法》

第一百六十四条 公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。

财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作。

第一百六十五条 有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。

股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的二十日前置备于本公司，供股东查阅；

公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。

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文章来源参考：头条-赔偿保密协议模板，法律尽职调查的工作流程

内容审核：郑远航律师

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